01

在《勞動法》、《勞動合同法》、《工資支付暫行規(guī)定》和相關(guān)司法解釋中，目前對于加班工資的計算基數(shù)均沒有明確規(guī)定。

按照我們大部分人的樸素價值觀，不就應(yīng)該按照每個月正常工資來計算加班工資嗎？

那究竟什么是正常工資？

補貼算不算？病假算不算？事假算不算？之前的加班工資要不要平均進(jìn)去？

02

關(guān)于加班費計算基數(shù)，在部分地方文件中有明確規(guī)定。

（一）北京地區(qū)，京高法發(fā)〔2024〕534號《北京市高級人民法院、北京市勞動人事爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動爭議案件解答（一）》第57條：勞動者加班費計算基數(shù)，應(yīng)當(dāng)按照法定工作時間內(nèi)勞動者提供正常勞動應(yīng)得工資確定，勞動者每月加班費不計到下月加班費計算基數(shù)中。具體情況如下：

（1）用人單位與勞動者在勞動合同中約定了加班費計算基數(shù)的，以該約定為準(zhǔn)；雙方同時又約定以本市規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)或低于勞動合同約定的工資標(biāo)準(zhǔn)作為加班費計算基數(shù)，勞動者主張以勞動合同約定的工資標(biāo)準(zhǔn)作為加班費計算基數(shù)的，應(yīng)予支持。

根據(jù)北京地區(qū)司法實踐，關(guān)于確定勞動者加班費計算基數(shù)，一般把握的原則是“有約定從約定，就高不就低；約定與實際不一致，從實際；無約定，按應(yīng)得”。

（二）天津地區(qū)，天津法院勞動爭議案件審理指南（津高法【2017】246號）第33，【加班費基數(shù)】用人單位與勞動者約定了加班費計算基數(shù)，且不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的，從其約定。用人單位與勞動者未約定加班費計算基數(shù)的，應(yīng)根據(jù)集體勞動合同確定。沒有集體勞動合同的，應(yīng)按照勞動者應(yīng)得工資確定。勞動者應(yīng)得工資難以確定的，以勞動者主張權(quán)利或者勞動關(guān)系解除、終止前12個月的平均工資（含獎金）作為計算加班費的基數(shù)。

月平均工資指勞動者在法定工作時間內(nèi)提供正常勞動后應(yīng)得的月工資收入。……

津人社規(guī)字〔2023〕7號《天津市貫徹落實勞動合同法若干問題實施細(xì)則》第八條：用人單位可以與勞動者在勞動合同中對加班加點工資計算基數(shù)進(jìn)行約定，約定加班加點工資計算基數(shù)不得低于勞動者所在崗位應(yīng)得的工資報酬。

前款所稱勞動者所在崗位應(yīng)得的工資報酬，不含支付周期超過一個月或支付周期不確定的工資報酬。

第九條：用人單位與勞動者在勞動合同中對加班加點工資計算基數(shù)沒有約定或者約定不明確引發(fā)爭議的，用人單位與勞動者可以重新協(xié)商；協(xié)商不成的，適用集體合同規(guī)定；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定加班加點工資計算基數(shù)，以勞動者應(yīng)得工資扣除加班加點工資后的數(shù)額作為加班加點工資計算基數(shù)。

（三）上海地區(qū)，滬人社綜發(fā)〔2016〕29號，《上海市企業(yè)工資支付辦法》第九條：加班工資和假期工資的計算基數(shù)為勞動者所在崗位相對應(yīng)的正常出勤月工資，不包括年終獎，上下班交通補貼、工作餐補貼、住房補貼，中夜班津貼、夏季高溫津貼、加班工資等特殊情況下支付的工資。

03

查閱了部分地區(qū)判例，僅供參考。

04

從基本邏輯來看，如果將“加班費計算基數(shù)約定為當(dāng)?shù)刈畹凸べY條款”認(rèn)定為有效，將極大的損害大部分勞動者的權(quán)益。

此類條款的約定多為勞動合同格式條款，該條款導(dǎo)致勞動者的主要權(quán)利受到實質(zhì)性限制和損害，顯失公平。

綜合以上判例，除極少數(shù)地區(qū)外，在勞動合同中約定加班費計算基數(shù)為當(dāng)?shù)刈畹凸べY，在法律上效力極低，在司法實踐中絕大多數(shù)情況下會被認(rèn)定為無效。