楊志紅律師 | 勞動者自行繳納養(yǎng)老保險后，能否要求單位返還墊付部分？

案例簡介

張某于2018年年底入職A公司從事法務(wù)工作，在職期間，A公司未為張某繳納社會保險，張某自行以靈活就業(yè)人員身份繳納了2019年和2020年城鎮(zhèn)企業(yè)職工養(yǎng)老保險。同時，自2022年6月起，張某同時在B公司從事法務(wù)工作。2023年7月5日，張某從A公司離職。2023年11月26日張某向某區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，要求A公司支付經(jīng)濟補償金、未休年休假工資報酬及返還2019年和2020年養(yǎng)老保險中用人單位應(yīng)承擔(dān)的部分。勞動仲裁階段，張某提交了2019年及2020年養(yǎng)老保險發(fā)票、養(yǎng)老保險賬戶手冊、城鎮(zhèn)個體人員參（續(xù)）養(yǎng)老保險合同書、《員工公出審批單》、《派工單》等證據(jù)，A公司提交《陜西省城鎮(zhèn)職工養(yǎng)老保險網(wǎng)上服務(wù)平臺》《裁判文書》等證據(jù)。

裁判結(jié)果

仲裁：駁回養(yǎng)老保險墊付返還的請求，理由如下：

仲裁審理認(rèn)為，（一）我國目前法律不否認(rèn)雙重勞動關(guān)系的存在，即使張某在B公司工作，以B公司員工身份在外代理案件并收取勞動報酬，如果嚴(yán)重影響本單位工作任務(wù)或經(jīng)要求拒不改正，A公司可以解除勞動關(guān)系，該案中雙方之間的勞動關(guān)系不會在未做主動調(diào)整的前提下自動轉(zhuǎn)化為勞務(wù)關(guān)系，A公司抗辯勞務(wù)關(guān)系不成立。

（二）A公司未依法繳納勞動者的相關(guān)養(yǎng)老保險，張某按靈活就業(yè)人員身份自行繳納，其繳納金額大于用人單位參保方式下個人承擔(dān)的金額，由此給其造成相應(yīng)損失，該部分損失理應(yīng)由用人單位承擔(dān)。但該部分損失不屬于勞動報酬，應(yīng)適用一般時效規(guī)定，張某提起仲裁已過一年仲裁時效，因A公司明確提出抗辯，該張某該部分損失不予支持。最終裁決支持了張某經(jīng)濟補償金、未休年假工資報酬，駁回養(yǎng)老保險墊付返還的請求。

判決結(jié)果

裁決后，張某對養(yǎng)老保險墊付部分起訴，一二審法院均維持了仲裁裁決。

法院認(rèn)為，（一）按照最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋（一）》第一條第（五）項，用人單位未給勞動者辦理社會保險手續(xù)，且社會保險經(jīng)辦機構(gòu)不能補辦，導(dǎo)致勞動者無法享受社會保險待遇的，勞動者要求用人單位賠償損失，人民法院應(yīng)予以受理。本案中，A公司沒有給張某繳納養(yǎng)老保險，張某個人自行以靈活就業(yè)繳納了養(yǎng)老保險，且尚未到達享受社會保險待遇的時間，本案不存在社會保險經(jīng)辦機構(gòu)不能補辦及張某不能享受社會保險待遇的情形。

（二）用人單位為勞動者繳納社會保險是其法定義務(wù)，當(dāng)用人單位未按照法律規(guī)定繳納時，勞動者可以合法的通過社會保險費征收機構(gòu)依法征繳，從而維護其自身合法權(quán)益，而張某卻選擇自行繳納的方式達到參保目的，該參保行為與勞動關(guān)系真實狀態(tài)不符，違反社會保險法律相關(guān)社會保險費繳納的規(guī)定，對國家規(guī)定的社會保險登記、核定、繳納、支付等政策性、管理性公共秩序造成影響。張某的該行為，是對用人單位違法行為的放任，故，一二審法院維持了仲裁裁決。

案件評析

第一，《勞動合同法》第三十九條規(guī)定“勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的,用人單位可以與其解除勞動合同?！钡诰攀粭l規(guī)定“用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任?！痹搩蓷l雖然規(guī)定的是用人單位行使勞動關(guān)系單方解除權(quán)、以及過錯責(zé)任的情形,但其立法本意并不禁止勞動者同時建立雙重勞動關(guān)系。所以，提醒了新用人單位在招用勞動者時，應(yīng)當(dāng)了解清楚勞動者與原用人單位勞動關(guān)系是否存續(xù)，勞動者也應(yīng)當(dāng)盡到如實告知的義務(wù)。

第二，本案明確了自雙方勞動關(guān)系存續(xù)期間，用人單位未為勞動者繳納養(yǎng)老保險，勞動者自行繳納要求返還墊付部分的情形，若在養(yǎng)老保險能補繳的情形下，不屬于人民法院勞動爭議受案范圍，同時，對于勞動者要求返還已墊付養(yǎng)老保險用人單位的部分，適用普通仲裁時效，提供了救濟途徑和減少了用人單位與勞動者之間的利益沖突。

●作者：楊志紅 律師

●陜西恒愛律師事務(wù)所 執(zhí)業(yè)律師

● 執(zhí)業(yè)領(lǐng)域：民商事爭議解決 | 勞動與社會保障 | 企業(yè)合規(guī)與公司治理

● 行業(yè)職務(wù)：第四屆漢中市律協(xié)勞動與社會保障專業(yè)委員會副主任 / 文化建設(shè)與文體福利委員會委員

● 專業(yè)榮譽：陜西省第五屆青年律師領(lǐng)軍人才訓(xùn)練營學(xué)員 /無訟特邀講師 / 無訟作者 / 承辦案件入選陜西律協(xié)“2023年陜西省勞動爭議十大影響力案例”/ 2022年至2023年連續(xù)兩年入選無訟閱讀“最受讀者歡迎TOP30作者之一” / 2篇論文入選紀(jì)念《中華人民共和國勞動法》實施30周年暨陜西省律協(xié)勞動與社會保障理論實務(wù)研究優(yōu)秀法律成果