文 / 9C律師 李晶

根據(jù)《民法典》第六十一條的規(guī)定，公司的法定代表人，是依照法律或者公司章程的規(guī)定，代表公司從事民事活動(dòng)的負(fù)責(zé)人。

《公司法》第十條第一款規(guī)定，“公司的法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理擔(dān)任?！?/p>

這一條款說明，公司的法定代表人，要么同時(shí)擔(dān)任董事，要么同時(shí)擔(dān)任經(jīng)理。

《公司法》第七十六條第四款規(guī)定，“（有限責(zé)任公司）董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。”第一百三十條第四款規(guī)定，“（股份有限公司）董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事?！?/p>

該兩個(gè)條款明確禁止董事、高級(jí)管理人員兼任監(jiān)事。

由于公司的法定代表人由董事或者經(jīng)理（屬于高級(jí)管理人員）擔(dān)任，所以法定代表人屬于被禁止兼任監(jiān)事的人員范圍。

因此，公司的法定代表人不能同時(shí)擔(dān)任監(jiān)事。

其背后的原因，與監(jiān)事會(huì)及監(jiān)事的職責(zé)有關(guān)。

《公司法》第七十八條規(guī)定，“監(jiān)事會(huì)行使下列職權(quán)：（一）檢查公司財(cái)務(wù)；（二）對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出解任的建議；（三）當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正；（四）提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議；（五）向股東會(huì)會(huì)議提出提案；（六）依照本法第一百八十九條的規(guī)定，對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟；（七）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)?！?/p>

這是《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)職權(quán)的規(guī)定，而根據(jù)《公司法》第一百三十一條第一款的規(guī)定，這些規(guī)定也適用于股份有限公司監(jiān)事會(huì)。同時(shí)，規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司或者股份有限公司，只設(shè)一名監(jiān)事的，該監(jiān)事行使公司法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)。

從這些規(guī)定中可以看出，公司監(jiān)事的核心職責(zé)，是對(duì)公司董事、高級(jí)管理人員（如公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人等）的行為進(jìn)行監(jiān)督，在發(fā)現(xiàn)其行為損害公司利益時(shí)，予以糾正甚至提起訴訟。

也就是說，監(jiān)事的職責(zé)與法定代表人（董事、高級(jí)管理人員）的職責(zé)具有對(duì)立性，如果法定代表人與監(jiān)事由同一人擔(dān)任，就變成了自己監(jiān)督自己，“監(jiān)事”這一職位在公司的治理結(jié)構(gòu)中就會(huì)形同虛設(shè)，其結(jié)果將會(huì)是導(dǎo)致權(quán)力濫用，損害公司和其他利害關(guān)系人的合法權(quán)益。

《公司法》規(guī)定法定代表人（董事、高級(jí)管理人員）不能兼任監(jiān)事，正是為了保障監(jiān)事的獨(dú)立性，保障公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)對(duì)公司執(zhí)行機(jī)構(gòu)、管理機(jī)構(gòu)的監(jiān)督職責(zé)，從而更好地保障公司和公司權(quán)力機(jī)構(gòu)的合法權(quán)益，保障公司的健康發(fā)展。

另外，對(duì)于只有一個(gè)股東的有限責(zé)任公司，在實(shí)務(wù)操作中，如果該股東擔(dān)任了法定代表人，那么公司監(jiān)事通常需要由外部監(jiān)事或者職工代表擔(dān)任，以保障監(jiān)事的獨(dú)立性。

關(guān)于作者：李晶，9C資本力合伙人，俱時(shí)律師事務(wù)所律師。