作者 | 陳璇律師

• 導(dǎo)語

公司運營中，代持股現(xiàn)象十分常見，看似雙贏，實則代持股過程中名義股東和實際股東也面臨眾多法律風(fēng)險，本文將針對名實股東的法律風(fēng)險及防范措施進行淺析。

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一、名義股東的法律風(fēng)險

1、出資義務(wù)加速到期的風(fēng)險：新《公司法》第54條規(guī)定：“公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人有權(quán)要求已認(rèn)繳出資但未屆繳資期限的股東提前繳納出資?！泵x股東作為工商登記的股東，是法律上的義務(wù)主體。即使代持協(xié)議約定由實際股東出資，債權(quán)人也有權(quán)直接向名義股東追償。名義股東需先向公司或債權(quán)人履行出資義務(wù)，然后再根據(jù)代持協(xié)議向?qū)嶋H股東追償。若實際股東失聯(lián)或無財產(chǎn)，名義股東將蒙受損失。

2. 違反出資義務(wù)的賠償責(zé)任風(fēng)險：如果實際股東未按時、足額出資，名義股東作為登記股東，需要對其他股東、公司乃至債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任或賠償責(zé)任。

3. 公司債務(wù)連帶責(zé)任風(fēng)險：如果名義股東過度參與公司經(jīng)營管理，或與公司財產(chǎn)發(fā)生混同，導(dǎo)致“公司人格否認(rèn)”，法院可能判令名義股東對公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

4. 稅務(wù)風(fēng)險：當(dāng)公司分紅或未來股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，稅務(wù)機關(guān)通常以工商登記的名義股東為納稅人，征收所得稅。實際出資人未支付稅款時，名義股東可能面臨稅務(wù)部門追繳和罰款。

5. 實際股東違約風(fēng)險：實際股東可能不按約定提供出資款，或在獲得分紅后不按約定向名義股東支付報酬，甚至拒絕承擔(dān)名義股東因代持行為產(chǎn)生的稅費和損失。

二、名義股東的風(fēng)險防范措施

1. 簽署完備的《股權(quán)代持協(xié)議》：這是最重要的防范措施。協(xié)議必須明確約定：

出資義務(wù)
明確出資款由實際股東提供，名義股東僅為代付。
責(zé)任追償
約定若名義股東因出資問題對外承擔(dān)責(zé)任后，有權(quán)向?qū)嶋H股東全額追償，并約定高額違約金。
違約責(zé)任
詳細(xì)約定實際股東不提供出資、不支付報酬等的違約責(zé)任。
糾紛解決
約定明確的管轄法院或仲裁機構(gòu)。

2. 取得其他股東過半數(shù)同意的證明：

公司法解釋三第二十四條及九民紀(jì)要第二十八條明確了隱名股東“顯名化”需要其他股東過半數(shù)同意。事先取得這份同意，不僅能方便未來顯名，也能在發(fā)生爭議時，證明公司及其他股東對代持關(guān)系的知曉，在一定程度上隔離名義股東的部分風(fēng)險。

3. 保留全部證據(jù)：

妥善保管與實際股東之間的所有溝通記錄、資金往來憑證（備注“出資款”、“代持股權(quán)出資”等）、分紅轉(zhuǎn)賬記錄等。

4. 要求實際股東提供擔(dān)保：

可以要求實際股東提供房產(chǎn)、股權(quán)等抵押或質(zhì)押，或者由第三方提供連帶責(zé)任保證，以擔(dān)保其未來能履行出資和賠償義務(wù)。

5. 謹(jǐn)慎選擇代持對象和公司：

避免為注冊資本過高、認(rèn)繳期限過長、經(jīng)營風(fēng)險大的公司做名義股東。

三、實際股東的法律風(fēng)險

1.代持協(xié)議違反法律法規(guī)強制性規(guī)定而無效的風(fēng)險：如規(guī)避外商投資限制、代持上市公司股權(quán)，可能被認(rèn)定無效，導(dǎo)致實際股東失去股權(quán)和投資收益。

2. “顯名化”失敗，無法成為正式股東的風(fēng)險：公司法解釋三第二十四條及九民紀(jì)要第二十八條規(guī)定了實際股東要變更為登記股東需要其他股東過半數(shù)以上同意。如果無法滿足這一條件，實際股東將無法取得股東身份，只能根據(jù)代持協(xié)議向名義股東主張投資權(quán)益，而無法直接行使股東權(quán)利。

3. 名義股東濫用股東權(quán)利風(fēng)險：名義股東作為登記股東，有權(quán)行使表決權(quán)、分紅權(quán)、轉(zhuǎn)讓股權(quán)等。若其違背實際股東的意愿行事（如惡意投票、惡意轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押股權(quán)），實際股東很難直接阻止，只能事后追究其違約責(zé)任。

4. 名義股東處置股權(quán)的風(fēng)險：根據(jù)《民法典》物權(quán)編和善意取得制度，如果名義股東將股權(quán)轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押給不知情的善意第三人，該處置行為通常有效。實際股東將失去股權(quán)，只能向名義股東主張賠償。

5. 名義股東的債權(quán)人查封風(fēng)險：當(dāng)名義股東因個人債務(wù)糾紛成為被執(zhí)行人時，其名下的股權(quán)（包括代持的股權(quán)）會被法院凍結(jié)、拍賣。實際股東提出執(zhí)行異議的難度極大，很難要回股權(quán)。

6. 名義股東離婚或去世導(dǎo)致的糾紛風(fēng)險：代持股權(quán)可能被認(rèn)定為名義股東的夫妻共同財產(chǎn)或遺產(chǎn)，卷入其離婚析產(chǎn)或繼承糾紛中，確權(quán)過程復(fù)雜且漫長。

四、實際股東的風(fēng)險防范措施

1. 簽署完備的《股權(quán)代持協(xié)議》：

協(xié)議中應(yīng)嚴(yán)格限制名義股東的權(quán)利，明確其行使表決權(quán)、分紅權(quán)、處置權(quán)等必須事先獲得實際股東的書面授權(quán)。

約定高額的違約賠償責(zé)任，震懾名義股東。

2. 實際掌控公司經(jīng)營和證照：

盡可能讓實際股東或其信任的人擔(dān)任公司董事、高管、財務(wù)負(fù)責(zé)人，控制公司公章、財務(wù)章、營業(yè)執(zhí)照、銀行賬戶等，從而實質(zhì)性地控制公司，減少名義股東濫權(quán)的機會。

3. 讓其他股東知曉并同意代持（關(guān)鍵措施）：

這是應(yīng)對新公司法“顯名化”要求的最有效前置手段?？梢砸笃渌蓶|在代持協(xié)議上簽字見證，或出具知悉并同意代持關(guān)系的書面文件。這為未來顯名掃清了障礙。

4. 保留全部出資證明：

確保所有出資款項均通過銀行轉(zhuǎn)賬支付，并備注“投資款”或“代持出資”，清晰保留資金流向的證據(jù)鏈。

5. 要求名義股東質(zhì)押其個人資產(chǎn)：

為擔(dān)保名義股東不擅自處置股權(quán)，可以要求其將名下其他財產(chǎn)（如房產(chǎn)、車輛）向?qū)嶋H股東辦理質(zhì)押或抵押。

陳璇知恒（東莞）律師事務(wù)所律師陳璇律師具備扎實的法學(xué)專業(yè)知識以及較豐富的法律實務(wù)經(jīng)驗，精通法律文書的寫作，擅長處理各類合同糾紛、民間借貸、公司糾紛、勞動人事糾紛，曾在大型房地產(chǎn)開發(fā)公司擔(dān)任法務(wù)，具有較豐富的企業(yè)法律實務(wù)經(jīng)驗。心思細(xì)膩工作態(tài)度嚴(yán)謹(jǐn)，執(zhí)業(yè)以來一直嚴(yán)格恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律，始終秉承“維護當(dāng)事人合法權(quán)益，維護法律正確實施，維護社會公平正義”的執(zhí)業(yè)理念，認(rèn)真負(fù)責(zé)的對待每一位當(dāng)事人和每一個案件，得到當(dāng)事人的一致好評！

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