中國裁判文書網(wǎng)顯示，截至目前，“未及時足額支付勞動報酬的”涉案文書共72949篇，“未依法為勞動者繳納社會保險費的”涉案文書共67759篇。

最近10年（2012年-2021年），相比過去的10年（2002年-2011年），這兩類涉案文書分別增長了479倍和452倍。

數(shù)據(jù)背后，我們看到的是勞動者維權(quán)意識和維權(quán)能力的不斷提升。

這其中有許多勞動者，對于《勞動合同法》第三十八條比較熟悉，尤其是第二款、第三款：

用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：（二）未及時足額支付勞動報酬的（三）未依法為勞動者繳納社會保險費的；

《勞動合同法》第四十六條規(guī)定依照第三十八條解除勞動合同，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償。

這是我們常說的勞動者主動離職可以獲得經(jīng)濟補償金的情形之一。

但是對于第三十八條具體如何操作，其實并沒有太多可供學(xué)習(xí)參考的資料。

知道了法律依據(jù)，也有被迫解除通知書的模板，是直接給公司發(fā)快遞嗎？

這樣一定能拿到經(jīng)濟補償金嗎？還有哪些需要考慮的問題？

這篇文章就是老曾為大家整理的被迫解除操作的避坑指南，通過五個步驟，教你如何正確的使用被迫解除維權(quán)，拿到經(jīng)濟補償金。

第一步 確認被迫解除理由充分

在《勞動合同法》全文中，并沒有條款告訴我們什么是未及時足額支付勞動報酬？什么是未依法為勞動者繳納社保？

如果解除理由最后被判定為不符合，那我們面臨的結(jié)果是：勞動合同是真解除了，但是經(jīng)濟補償金卻拿不到。這是一個令人心碎的結(jié)局。

下面我講解一下這部分關(guān)鍵的知識點，詳細內(nèi)容可查閱本文末尾兩篇關(guān)聯(lián)文章。

未及時足額支付勞動報酬中，“未及時”一般要欠薪1個月以上，并且明顯是單位主觀故意拖欠。那種次月15日發(fā)放上月工資的情況比比皆是，一般是很難被認定為“未及時”的。

未足額支付勞動報酬，這個“額”最好是每月固定工資，而不是含績效、獎金、加班費部分，因為這部分公司有很大的解釋空間。

關(guān)于“未依法為勞動者繳納社會保險費”一般包括從未繳納社保、未足額繳納社保、未及時繳納社保三種情形，其中“從未繳納社?！北徽J定為“未依法繳納社?！钡目赡苄宰畲蟆Ｆ渌麅煞N情形各地法院有不同的認定和判決，需要看地區(qū)情況。

另外還需要考慮一些特殊情況下地方的相關(guān)問題解答和會議紀要。

2022年4月28日，上海市高級人民法院聯(lián)合上海市人力資源和社會保障局制定《關(guān)于處理涉疫情勞動爭議糾紛若干問題的解答》，其中問題七涉及的就是本文探討的問題：

對于因疫情或疫情防控措施影響導(dǎo)致停工停產(chǎn)或暫時生產(chǎn)經(jīng)營困難的用人單位，特別是中小微企業(yè)，未及時足額支付勞動者勞動報酬或未依法繳納社會保險費等引發(fā)勞動者解除勞動合同糾紛的，應(yīng)注重通過和解、調(diào)解等方式，著力化解矛盾，促成雙方恢復(fù)勞動關(guān)系，繼續(xù)履行勞動合同。勞動者堅持要求依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條的相關(guān)規(guī)定解除勞動合同并主張用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)?，?yīng)堅持審慎處理的原則，一般不予支持。

第二步 確認被迫解除證據(jù)充分

在確認解除理由充分的情況下，準備好相關(guān)證據(jù)。

如果是“未及時足額支付勞動報酬”，除了常規(guī)勞動合同等證明勞動關(guān)系的證據(jù)外，需要有個稅記錄、銀行工資發(fā)放記錄、公司通知、溝通記錄等能夠證明未足額、未及時發(fā)放的證據(jù)。

如果是“未依法為勞動者繳納社會保險費的”，可以從社保系統(tǒng)查詢的無繳納記錄的截圖，或者從工資條中看是否有社保的個人扣款作為證據(jù)。

此處注意：如果入職時簽訂過《自行繳納社保申請書》、《自愿放棄社保繳納協(xié)議》，在部分地區(qū)會被判違反誠實信用原則，不支持經(jīng)濟補償金訴求。

第三步 要求公司補繳社保、補發(fā)工資，相關(guān)部門投訴（非必要）

在部分省份，對于“單位未依法繳納社保”被迫解除的認定，要求勞動者與公司進行過補繳溝通或社保投訴，公司仍拒不補繳的情況下，才會支持補償金的訴求。

如果是“未及時足額支付勞動報酬”，則要求與公司有前期的溝通或勞動監(jiān)察投訴記錄，因為需要給公司改正錯誤的機會。

這樣的要求會讓維權(quán)者直接陷入兩難境地。

如果公司同意補繳社保，那以“未依法繳納社保”被迫解的理由就不成立了。

同理，如果公司同意補發(fā)工資，或者公司在仲裁前進行欠薪補發(fā)，這樣違法事實和解除理由已經(jīng)不存在了，法院還能支持經(jīng)濟補償金請求嗎？

以上并非必要流程，需要結(jié)合所在地區(qū)情況，確定是否執(zhí)行或跳過此步驟。

第四步 寄送解除勞動合同通知書

對于勞動者依據(jù)《勞動合同法》第三十八條被迫解除勞動合同，并沒有提前30日通知用人單位的要求，而是可以隨時提出。

如果公司“未依法繳納社保”、“未及時足額支付勞動報酬”的違法情況都存在，在解除勞動合同通知書中，可以將這兩個被迫解除理由都寫上，更加穩(wěn)妥。

打印被迫解除勞動合同通知書（私信老曾獲取模板），簽字，給公司發(fā)快遞。

同時使用公司郵件、微信等工具進行多渠道送達，做到有備無患。

在寄快遞時，務(wù)必注意在快遞單和信封上寫明：被迫解除勞動合同通知書，收件人可寫公司法人（確實參與公司經(jīng)營管理，見過本尊）、人力資源經(jīng)理或總監(jiān)，同時備注公司名稱。

將被迫解除勞動合同通知書放入快遞袋，進行錄像或拍照，同時拍攝快遞號等寄件信息，這個步驟是證明你放入的是“被迫解除勞動合同通知書”，同時對應(yīng)了快遞單號。

快遞發(fā)出后，跟蹤快遞狀態(tài)，如被簽收，則下載保存電子簽收底聯(lián)。如果被拒收，保留被拒收的記錄。

至于用哪家快遞，有很多人建議使用郵政EMS，認為更加官方。老曾認為這個細節(jié)不重要，如果希望快點就選SF，不著急選其他幾家也行。

第五步提出仲裁申請

履行完被迫解除勞動合同通知書送達責(zé)任后，就可以提起仲裁了。

準備好勞動合同、工資支付記錄等證明勞動關(guān)系以及解除理由、通知書送達的相關(guān)證據(jù)后，到勞動合同履行地或公司所在地勞動仲裁委員會，提起勞動仲裁，申請經(jīng)濟補償金。

可私信老曾獲取勞動仲裁申請書模板。

友情提醒：提出仲裁那一刻只是開始，到拿到補償金，時間可長可短。

仲裁首先會主持單位與員工進行調(diào)解，調(diào)解不成，再開庭。

勞動爭議是“一裁二審”（一裁終局案件除外），到法院起訴之前，必須經(jīng)過仲裁流程。整套完整的流程下來，一般6個月至1年，長的2年、3年。

因此，從時間成本上，能夠調(diào)解最好。只要你愿意，仲裁、一審、二審都有機會調(diào)解。

如果公司能夠給到N或N+1的補償金（欠薪另計，可再做一定讓步），建議趕緊簽調(diào)解書，以防公司反悔。

因為一套流程下來，公司給你的錢一分也不多（N倍補償金），但是卻拖了你很長時間。這樣會讓很多想維權(quán)的員工知難而退。

于公司而言，可能只是多了一些律師費和幾十元訴訟費而已。

把本應(yīng)該離職時給你的錢，成功拖到了一年多以后，還沒有利息，違法成本實在太低。

這也是很多公司不愿意直接給錢，一直把官司打到二審的根本原因。

當(dāng)然，如果公司給出的調(diào)解方案與你個人的合法訴求差異較大，那就堅持到底。

如果解除理由是“單位未依法繳納社保”，你在打官司閑暇時還可以去社保局，公積金中心坐坐，“友好”地提出補繳訴求。

這樣可能會讓公司腦殼疼，當(dāng)然也可能適得其反，激化矛盾，此招還請自行斟酌使用。

總而言之，以被迫解除勞動合同進行維權(quán)，是個技術(shù)活，其中細節(jié)繁多，又涉及地區(qū)差異。因此，在賠償金額較大、有條件的情況下，建議咨詢專業(yè)的勞動法律師，會更加穩(wěn)妥。

當(dāng)然，如果你想根據(jù)本文操作來進行自訴，也未嘗不可。

因為有不少公司還是愿意協(xié)商或調(diào)解的，這種情況下，你可能連自訴的機會都沒有。

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