做員工關(guān)系的HR有時會給員工寄送《解除勞動關(guān)系通知書》，如果有一天收到員工寄送給單位的《解除勞動關(guān)系通知書》，你會不會感到吃驚呢？

竟然還有如此神操作？

員工離職提交辭職申請走離職流程就可以，為什么還要多此一舉，給單位寄送《解除勞動關(guān)系通知書》呢？

因為員工是以《勞動合同法》第三十八條提出解除勞動合同，在履行告知單位的義務(wù)，如解除理由成立，單位將面臨勞動者主動辭職也需要支付經(jīng)濟補償金的情況。

《勞動合同法》中第三十八條具體包含哪些內(nèi)容?今天我們主要為大家介紹第三十八條中的第三種情形。

01 法律依據(jù)

《勞動合同法》第三十八條用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同中第三種情形：

（三）未依法為勞動者繳納社會保險費的；

《勞動合同法》第四十六條有下列情形之一的，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償種第一種情形：

（一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的；

02 問題解讀

何為“未依法繳納社會保險費”？《勞動合同法》并未明確規(guī)定。

從實務(wù)來看，主要包括以下三種情形：未繳納社保、未足額繳納社保、未及時繳納社保。

對于“未繳納社保”屬于《勞動合同法》第三十八條第三種情形，基本無爭議，但是對于“未足額繳納社保”和“未及時繳納社保”在司法實踐中存在分歧，有的認為應都屬于“未依法為勞動者繳納社會保險費的”的情形，有的則認為這兩種情況下單位已經(jīng)為員工繳納了社保，只是存在基數(shù)問題和繳納月份數(shù)不足問題，不屬于“未依法為勞動者繳納社會保險費的”的情形。

“未足額繳納社保”一般是單位為降低人工成本，減少經(jīng)營壓力，未根據(jù)《社會保險法》的要求，按照上一年度平均收入核定社保基數(shù)為員工進行繳納社保。

“未及時繳納“一般是部分單位在試用期沒有給員工繳納社保，或者由于材料提交延遲未及時繳納，后續(xù)也未進行補繳。

在實際的司法案例中，由于《勞動合同法》未明確說明“未依法為勞動者繳納社會保險費的”的情形，因此應屬于法院自由裁量權(quán)的范疇，在對于以”未足額繳納社保“和”未及時繳納社保“情形申請經(jīng)濟補償金的判決結(jié)果中，有的法院未予支持，也有法院給予了支持。

結(jié)合相關(guān)判決情況及法律法規(guī)，筆者認為“未足額繳納社保”和“未及時繳納社保”，如單位及時進行了補繳補差、補繳補差已經(jīng)在進行中、單位已經(jīng)明確表示同意補繳補差，使勞動者的該部分損失可以得到彌補，則不應支持經(jīng)濟補償金的請求。因此有部分法院判決時認為“未足額繳納社保”和“未及時繳納社保”屬于行政范疇， 未納入人民法院民事案件審理范圍。

明確納入勞動爭議范圍的是《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第一條中規(guī)定的關(guān)于未繳納醫(yī)療保險導致勞動者無法享受醫(yī)療保險待遇的損失賠償爭議。

03 相關(guān)建議

自2019年1月1日起，全國各地社保征收工作由稅務(wù)部門統(tǒng)一征收。

社保入稅后，通過大數(shù)據(jù)比對，按照實際收入核定基數(shù)為員工繳納社保已是大勢所趨。

對于歷史遺留問題，只能根據(jù)情況處理。如遇到員工以“未依法為勞動者繳納社會保險費”給單位發(fā)送《解除勞動關(guān)系通知書》的情況，第一時間應核實相關(guān)情況，跟員工進行溝通協(xié)商，達成一致意見。

如無法達成一致意見，則明確通知員工單位愿意進行補繳補差，盡快推動補繳補差工作進行并保留相關(guān)證據(jù)，避免產(chǎn)生后續(xù)風險。