一、案例改編：A上市公司高管“增持承諾”引發(fā)的千萬索賠

2021年6月，A上市公司（化名）董事乙、子公司總經(jīng)理丙發(fā)布公告，承諾6個月內(nèi)增持公司股份不低于3億元。消息發(fā)布后，公司股價單日漲幅達(dá)12%，投資者甲據(jù)此購入大量股票。然而，乙、丙兩次延期后仍未履行承諾，公司公告稱“因資金籌措困難無法增持”。監(jiān)管部門對乙、丙出具警示函并公開譴責(zé)。
投資者甲以證券虛假陳述為由起訴A公司、乙、丙，索賠投資損失900余萬元。甲主張：增持公告屬于“重大利好信息”，乙、丙明知無資金準(zhǔn)備仍發(fā)布承諾，構(gòu)成故意誤導(dǎo)市場。

二、裁判結(jié)果與理由

裁判結(jié)果
某法院判決乙、丙共同賠償投資者甲損失共計78萬元，A公司不承擔(dān)賠償責(zé)任。
裁判理由

1. 虛假陳述成立：乙、丙在無資金準(zhǔn)備、未積極籌資的情況下發(fā)布增持承諾，且使用過橋資金制作虛假存款證明，構(gòu)成誤導(dǎo)性陳述，具有重大性。

2. 責(zé)任主體限定：乙、丙作為法定信息披露義務(wù)人，應(yīng)獨立擔(dān)責(zé)；A公司已盡公告審查義務(wù)，無主觀過錯。

3. 法律適用：優(yōu)先適用《證券法》第85條（虛假陳述責(zé)任），但賠償范圍限定于“增持公告發(fā)布后買入至承諾期滿賣出”的差價損失，剔除同期大盤波動因素。

三、法律分析：公司法191條與證券法85條銜接疑難與抗辯策略

上海君瀾律師事務(wù)所俞強律師提示：
董監(jiān)高責(zé)任認(rèn)定需厘清兩法適用邏輯。以下以問答形式解析核心爭議點：

問題1：兩法如何分工？能否同時適用？

• 《證券法》第85條：規(guī)制信息披露違法行為，董監(jiān)高與公司承擔(dān)連帶責(zé)任（過錯推定）。

• 《公司法》第191條：覆蓋所有職務(wù)侵權(quán)場景（如抽逃出資、違法減資），要求董監(jiān)高存在故意或重大過失。

• 銜接規(guī)則：

  案例應(yīng)用：乙、丙若證明增持承諾未實際影響股價（如公告日漲幅未超行業(yè)均值），可主張按《公司法》第191條“重大過失”標(biāo)準(zhǔn)替代連帶責(zé)任。
  

• • 證券虛假陳述案件優(yōu)先適用《證券法》第85條；

  • 若責(zé)任過苛（如非公眾公司或無市場影響），可主張參照《公司法》第191條限縮責(zé)任。

問題2：如何抗辯“故意或重大過失”？

關(guān)鍵策略：切斷行為與過錯之間的因果關(guān)系。

• 抗辯理由：

• 1. 履職條件缺失：公司未提供資金核查渠道，導(dǎo)致無法預(yù)判履約風(fēng)險（引用《公司法》第191條“執(zhí)行職務(wù)”要件）；

  2. 外部因素介入：融資機構(gòu)突然終止授信，屬不可預(yù)見的第三方原因；

  3. 及時風(fēng)險披露：已公告延期事由（如資金籌措困難），履行了基本信披義務(wù)。

• 舉證要點：銀行拒貸書面文件、內(nèi)部風(fēng)控會議記錄等。

問題3：影子董事、掛名董事如何免責(zé)？

• 事實董事：控股股東指示董監(jiān)高損害公司利益時，需承擔(dān)連帶責(zé)任（《公司法》第192條）。

  抗辯策略：證明未實際參與決策（如無董事會表決簽字、未接觸增持計劃文件）。
  

• 掛名董事：若未參與經(jīng)營且被冒名登記，可主張非“實質(zhì)董事”（《公司法》第191條責(zé)任主體限縮）。

問題4：賠償責(zé)任能否拆分？

• 按份責(zé)任空間：
  多名董監(jiān)高涉案時，可主張根據(jù)過錯程度（如職務(wù)分工、知情范圍）劃分責(zé)任比例。

  參考依據(jù)：
  《證券法》第85條未強制要求100%連帶責(zé)任，最高人民法院判例支持“過錯比例分擔(dān)”（2021年全國十大商事案例）。
  

四、俞強律師建議：董監(jiān)高履職風(fēng)險防控清單

1. 承諾披露前置審查：
   公開增持/回購承諾前，需由財務(wù)部門出具資金可行性報告，留存簽字確認(rèn)記錄。

2. 動態(tài)信披義務(wù)：
   承諾履行遇阻時，立即披露風(fēng)險（如融資受阻、政策變化），避免“未及時更正”被認(rèn)定為故意。

3. 責(zé)任隔離機制：

   • 掛名董事：書面拒絕參與相關(guān)議案表決；

   • 事實董事：要求公司記載其反對意見于股東會記錄。

風(fēng)險提示

本文觀點僅供參考，具體案件因證據(jù)細(xì)節(jié)、監(jiān)管政策差異可能導(dǎo)致裁判結(jié)果不同，請務(wù)必咨詢專業(yè)律師。

作者介紹：俞強律師

執(zhí)業(yè)機構(gòu)：上海君瀾律師事務(wù)所（高級合伙人）
地址：上海市浦東新區(qū)世紀(jì)大道1198號世紀(jì)匯廣場一座12樓
教育背景：北京大學(xué)法律碩士

專業(yè)背景與執(zhí)業(yè)領(lǐng)域
俞強律師專注于證券虛假陳述行政處罰律師、證券虛假陳述案件律師領(lǐng)域，代理上市公司、中介機構(gòu)應(yīng)對虛假陳述民事賠償訴訟及行政處罰案件，擅長通過股價波動分析、系統(tǒng)性風(fēng)險剝離等技術(shù)手段降低客戶賠償責(zé)任。

核心執(zhí)業(yè)能力

1. 精細(xì)化應(yīng)訴策略：從“重大性認(rèn)定”“因果關(guān)系抗辯”“損失計算”等核心點切入，制定差異化方案；

2. 全流程行政處罰應(yīng)對：覆蓋行政調(diào)查、聽證抗辯、復(fù)議訴訟全階段。

咨詢方式
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