最高檢：商業(yè)秘密刑事案件中，如何計算權(quán)利人損失？（二）

被告人侵權(quán)導(dǎo)致秘點公開的情況下，按秘點研發(fā)成本計算損失數(shù)額

閱讀提示：在商業(yè)秘密刑事案件中，準(zhǔn)確認定權(quán)利人損失數(shù)額關(guān)乎犯罪嫌疑人定罪和量刑，是案件辦理過程中的重要一環(huán)。事實上，司法解釋規(guī)定的非常明確，不同侵權(quán)情形下?lián)p失計算的規(guī)則是不同的。那么，在被告人將權(quán)利人的技術(shù)信息申請專利或者以其他形式公開的情況下，如何計算損失呢？本期，李營營律師團隊對侵犯商業(yè)秘密罪刑事案件逐一梳理總結(jié)，同時結(jié)合多年來豐富的辦案經(jīng)驗，形成與刑事案件有關(guān)的損失計算專題裁判文章，與各位讀者分享。

裁判要旨：因侵犯商業(yè)秘密行為導(dǎo)致商業(yè)秘密已為公眾所知悉或者滅失的，損失數(shù)額可以根據(jù)該項商業(yè)秘密的研究開發(fā)成本確定。

案情簡介：

1.袋某機械（上海）有限公司（以下簡稱“袋某機械公司”）主營制袋機的研發(fā)、生產(chǎn)和銷售業(yè)務(wù)，核心技術(shù)包括“共軛凸輪控制的上頭卡裝置”“紙袋翻轉(zhuǎn)裝置”等。

2. 2016年10月至2017年3月期間，紀(jì)某民入職袋某機械公司任總經(jīng)理、劉某生入職袋某機械公司任常務(wù)副總經(jīng)理、王某入職袋某機械公司任副總經(jīng)理、隋某國入職袋某機械公司任機械設(shè)計主管。上述人員任職期間均與公司簽訂了勞動合同和保密協(xié)議。

3. 2018年12月起，紀(jì)某民、劉某生、王某經(jīng)共謀，共同出資成立優(yōu)某環(huán)保科技（上海）有限公司（以下簡稱“優(yōu)某科技公司”），再由優(yōu)某科技公司控股成立袋某環(huán)?？萍迹ㄉ虾＃┯邢薰荆ㄒ韵潞喎Q“袋某環(huán)保公司”）。

4. 2019年初，紀(jì)某民、劉某生、王某先后從袋某機械公司離職，并進入優(yōu)某科技公司工作。劉某生、隋某國在離職前，將其負責(zé)保管的存有袋某機械公司機械圖紙的硬盤予以備份，帶至優(yōu)某科技公司使用直至案發(fā)。王某使用上述圖紙生產(chǎn)制造與袋某機械公司相似的L型制袋機對外銷售，銷售金額共計人民幣265萬元。

5. 2019年6月起，紀(jì)某民、劉某生、王某、隋某國共謀，將袋某機械公司上述“共軛凸輪控制的上頭卡裝置”“紙袋翻轉(zhuǎn)裝置”技術(shù)信息直接使用或者部分修改后，通過申請實用新型專利的方式予以對外公開。經(jīng)評估，袋某機械公司上述兩項技術(shù)信息的研發(fā)價值共計人民幣207.35萬元。

6. 2022年2月10日，上海市浦東新區(qū)人民法院（系當(dāng)時上海知識產(chǎn)權(quán)案件集中管轄法院）以侵犯商業(yè)秘密罪，分別判處被告人紀(jì)某民等四人有期徒刑一年九個月至二年不等，均適用緩刑，并處罰金人民幣十萬元至十八萬元不等；依法禁止四人在緩刑考驗期內(nèi)從事制袋機生產(chǎn)、銷售及相關(guān)經(jīng)營活動。

7.四名被告人均未提出上訴，判決已生效。

案件爭議焦點：

被告人侵犯權(quán)利人商業(yè)秘密并用于申請專利導(dǎo)致商業(yè)秘密已為公眾所知悉的，如何計算權(quán)利人的損失？

檢察院觀點：

一、侵權(quán)導(dǎo)致秘點公開的情況下，以權(quán)利人研發(fā)成本認定侵犯商業(yè)秘密犯罪案件的損失數(shù)額

侵犯商業(yè)秘密犯罪案件辦理中，對于權(quán)利人損失數(shù)額和侵權(quán)人違法所得的認定是辦案難點之一。對于被告人侵犯權(quán)利人商業(yè)秘密并用于申請專利導(dǎo)致商業(yè)秘密已為公眾所知悉的，檢察機關(guān)可以引導(dǎo)權(quán)利人全面提供相關(guān)技術(shù)信息的研發(fā)材料，準(zhǔn)確認定研發(fā)成本，綜合認定其商業(yè)價值。

二、讓權(quán)利人實質(zhì)性參與訴訟，便于法庭查明事實

本案檢察機關(guān)在辦理侵犯商業(yè)秘密案件中，全面聽取權(quán)利人訴求，引導(dǎo)權(quán)利人實質(zhì)性參與訴訟，就相關(guān)技術(shù)問題等發(fā)表意見，對法庭查明復(fù)雜技術(shù)事實起到積極促進作用。通過引導(dǎo)公安機關(guān)全面查扣技術(shù)信息載體、組織訴訟參與人簽署保密承諾書等方式，加強訴訟過程中的商業(yè)秘密保護，防止“二次泄密”。加強釋法說理，促成退贓退賠。對于侵權(quán)人利用涉案商業(yè)秘密申請取得的專利，可通過促成侵權(quán)人返還專利及相關(guān)利益等方式，最大程度維護權(quán)利人的合法權(quán)利。

三、幫助權(quán)利人企業(yè)建立商業(yè)秘密保護體系

本案檢察機關(guān)立足個案辦理，結(jié)合地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展特點，積極助力打造轄區(qū)商業(yè)秘密保護示范點項目，從人員管理、涉密信息保護、涉密區(qū)域活動管理、檢查改進等四個方面，參與制定轄區(qū)企業(yè)創(chuàng)建商業(yè)秘密保護示范點評價標(biāo)準(zhǔn)。就商業(yè)秘密保護工作向權(quán)利人提出有針對性的檢察建議，幫助完善知識產(chǎn)權(quán)合規(guī)管理體系，提升企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險防范能力，為營造尊重知識、保護創(chuàng)新的法治化營商環(huán)境貢獻檢察力量。

案例來源：

《紀(jì)某民等四人侵犯商業(yè)秘密案》[2023年最高人民檢察院發(fā)布10起檢察機關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護典型案例之一]

實戰(zhàn)指南：

一、侵權(quán)人將技術(shù)信息用于申請專利導(dǎo)致商業(yè)秘密已為公眾所知悉的，可以以該項商業(yè)秘密的研究開發(fā)成本計算權(quán)利人的損失。

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（三）》第五條第一款第五項規(guī)定：“因侵犯商業(yè)秘密行為導(dǎo)致商業(yè)秘密已為公眾所知悉或者滅失的，損失數(shù)額可以根據(jù)該項商業(yè)秘密的商業(yè)價值確定。商業(yè)秘密的商業(yè)價值，可以根據(jù)該項商業(yè)秘密的研究開發(fā)成本、實施該項商業(yè)秘密的收益綜合確定?！北景钢?，上海市公安局奉賢分局對紀(jì)某民等人涉嫌侵犯商業(yè)秘密案立案偵查后，圍繞涉案技術(shù)信息進行了非公知性鑒定、同一性鑒定、涉案技術(shù)信息價值認定等，根據(jù)本案具體侵權(quán)情形為披露公知，準(zhǔn)確地選擇了損失計算方法，委托評估機構(gòu)對權(quán)利人袋某機械公司為涉案技術(shù)信息投入的研發(fā)成本進行評估。經(jīng)評估，袋某機械公司上述兩項技術(shù)信息的研發(fā)價值共計人民幣207.35萬元，確定了本案中因被告人侵權(quán)犯罪行為給權(quán)利人造成的損失，也確定了本案滿足定罪標(biāo)準(zhǔn)。

二、奉賢區(qū)檢察院在本案中的4點做法，為律師及公檢法機關(guān)辦理商業(yè)秘密刑事案件提供了較為全面、妥善的辦理思路。

上海市公安局奉賢分局以紀(jì)某民、劉某生、王某、隋某國涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪向奉賢區(qū)檢察院移送審查起訴之后，開展以下工作：

1.建議公安機關(guān)詳細搜查直接侵權(quán)人住處，查獲封存技術(shù)信息載體。奉賢區(qū)檢察院綜合全案證據(jù)，認定涉案技術(shù)信息來源于時任袋某機械公司常務(wù)副總經(jīng)理劉某生、機械設(shè)計主管隋某國，建議公安機關(guān)對兩人住處詳細搜查，查獲相關(guān)技術(shù)信息載體并查扣封存。

2.由權(quán)利人實質(zhì)性參與訴訟。奉賢區(qū)檢察院當(dāng)面向權(quán)利人送達訴訟權(quán)利義務(wù)告知書，充分聽取其意見。推動權(quán)利人實質(zhì)性參與庭審，讓權(quán)利人就技術(shù)問題發(fā)表意見，便于法庭查明案件事實。

3.追贓挽損。奉賢區(qū)檢察院通過充分釋法說理，促使四名侵權(quán)人認罪認罰，共計賠償權(quán)利人經(jīng)濟損失人民幣281萬元。

4.促成侵權(quán)人與權(quán)利人達成專利返還協(xié)議。奉賢區(qū)檢察院建議公安機關(guān)補充偵查侵權(quán)人使用涉案技術(shù)信息申請專利、導(dǎo)致該技術(shù)信息已為公眾所知悉的相關(guān)證據(jù)，參考該項技術(shù)信息的研發(fā)成本認定侵權(quán)行為造成的損失數(shù)額，并促成侵權(quán)人與權(quán)利人達成專利返還協(xié)議，降低維權(quán)成本，最大限度挽回權(quán)利人競爭優(yōu)勢。

專業(yè)背景介紹：李營營，北京云亭律師事務(wù)所高級合伙人，業(yè)務(wù)培訓(xùn)工作委員會副主任，北京企業(yè)法律風(fēng)險防控研究會第二屆理事會理事，高級企業(yè)合規(guī)師，畢業(yè)于中國社會科學(xué)院，民商法碩士（公司法方向），擁有證券從業(yè)資格，專注于商業(yè)秘密民事與刑事、與技術(shù)相關(guān)的爭議解決和保護、民商事訴訟與仲裁、保全與執(zhí)行等實務(wù)領(lǐng)域，在最高人民法院、各省級高級人民法院成功辦理多起重大疑難復(fù)雜案件。李營營律師深耕知識產(chǎn)權(quán)民事糾紛和刑事犯罪領(lǐng)域多年，對涉知識產(chǎn)權(quán)（尤其是商業(yè)秘密民刑案件、與技術(shù)相關(guān)的合同糾紛、商業(yè)詆毀等不正當(dāng)競爭案件）相關(guān)法律問題均有深入研究。李營營律師代理的多起知識產(chǎn)權(quán)民事案件獲得判決的勝訴結(jié)果，代理多起客戶作為原告成功爭取法院3倍懲罰性賠償，代理的多起被告客戶成功爭取法院判定不構(gòu)成侵權(quán)的勝訴結(jié)果，代理多起被害企業(yè)成功啟動刑事立案、刑事追訴、成功爭取犯罪分子得到刑事處罰結(jié)果；代理多起被告人/被告單位處理的涉商業(yè)秘密犯罪刑事案件也取得了無罪、檢察院決定不予追訴的良好效果。同時，李營營律師在商業(yè)秘密體系建設(shè)領(lǐng)域，也具有豐富的項目經(jīng)驗。協(xié)助多家企業(yè)客戶完成企業(yè)商業(yè)秘密保密體系運行情況的法律盡職調(diào)查，成功為多家企業(yè)客戶建設(shè)完善的商業(yè)秘密保密體系。在5類技術(shù)合同領(lǐng)域，李營營律師團隊圍繞不同業(yè)務(wù)領(lǐng)域下技術(shù)合同簽訂以及履行中風(fēng)險點，形成了數(shù)百篇專題研究文章，熟悉該類合同糾紛常見風(fēng)險點和解決方案。在民商事爭議解決領(lǐng)域，李營營律師成功代理多位企業(yè)客戶在多例合同糾紛案件中完成訴訟目的，善于以高效的溝通和專業(yè)的能力在短期內(nèi)為客戶快速回款，通過商業(yè)談判、訴訟打擊、第三人債務(wù)加入、調(diào)解和解等手段有效保護客戶合法權(quán)益。截至目前，李營營律師在“法客帝國”“民商事裁判規(guī)則”“保全與執(zhí)行”等公眾號發(fā)表與技術(shù)、商業(yè)秘密、公司實務(wù)、保全與執(zhí)行等話題相關(guān)專業(yè)文章百余篇，多篇文章被最高人民法院和各地法院轉(zhuǎn)載，廣受業(yè)內(nèi)人士好評。李營營律師團隊一直致力技術(shù)保護和與技術(shù)有關(guān)的爭議解決，多年來深入研究技術(shù)委托開發(fā)合同、技術(shù)合作開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)化合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、技術(shù)許可合同、技術(shù)咨詢合同、技術(shù)服務(wù)合同、技術(shù)培訓(xùn)合同、技術(shù)中介合同、技術(shù)進口合同等與技術(shù)合同相關(guān)的爭議解決，在該特定領(lǐng)域內(nèi)發(fā)布了數(shù)百篇專業(yè)文章，對技術(shù)合同糾紛案件有扎實并深入的研究，熟悉該領(lǐng)域內(nèi)常見、多發(fā)的問題和爭議焦點，熟悉法院實務(wù)裁判規(guī)則，擅長擬定各類技術(shù)合同，能夠迅速精準(zhǔn)識別合作的風(fēng)險和合同漏洞，可以協(xié)助開發(fā)方或委托方提前控制好法律風(fēng)險，提供風(fēng)險應(yīng)對方案、及時解決風(fēng)險，推動技術(shù)項目安全高效運行。2022年，李營營律師結(jié)合多年來辦理大量執(zhí)行審查類相關(guān)業(yè)務(wù)的經(jīng)驗，以真實案例為導(dǎo)向，對各種業(yè)務(wù)場景下的主要法律問題、典型裁判規(guī)則、風(fēng)險應(yīng)對策略和解決方案建議進行類型化匯總和歸納，合著出版《保全與執(zhí)行：執(zhí)行異議與執(zhí)行異議之訴實戰(zhàn)指南》。接下來，李營營律師團隊會陸續(xù)出版商業(yè)秘密實戰(zhàn)的相關(guān)書籍、技術(shù)合同糾紛實戰(zhàn)指南、不正當(dāng)競爭實戰(zhàn)的相關(guān)書籍、知識產(chǎn)權(quán)犯罪的相關(guān)書籍。