關(guān)鍵詞：

有的公司股東或?qū)嶋H控制人為了讓公司給自己的債務(wù)提供擔(dān)保，擅自越權(quán)代表公司簽署了擔(dān)保協(xié)議，導(dǎo)致公司面臨承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的風(fēng)險。那么這時候公司應(yīng)該怎么辦呢？此時擔(dān)保行為是否有效呢？

經(jīng)典案例

A公司成立于2015年10月9日，甲系股東之一，持股70%。B公司成立于2021年6月15日，甲負(fù)責(zé)公司整體運營，系公司實際控制人。

2023年2月8日，甲與C公司簽訂《借款合同》，約定甲向C公司借款100萬元，于2024年2月7日前償還。A公司、B公司為甲借款提供連帶責(zé)任擔(dān)保，但提供擔(dān)保前未經(jīng)公司股東會決議同意。2024年2月7日還款期限屆滿，甲仍未能還款，C公司遂起訴要求甲償還借款，并主張A公司、B公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

法院認(rèn)為，A公司、B公司未經(jīng)股東會決議即為公司股東、實際控制人提供擔(dān)保，擔(dān)保行為無效。A公司、B公司疏于內(nèi)部管理，使股東、實控人越權(quán)代表公司提供擔(dān)保，C公司未依法審查有關(guān)擔(dān)保事項的股東會決議，均存在過錯，故判決A公司、B公司為甲不能清償部分的二分之一承擔(dān)賠償責(zé)任。

風(fēng)險提示

公司為公司股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會決議。未經(jīng)決議同意的，公司可以主張該擔(dān)保行為無效。但是即便擔(dān)保行為因程序瑕疵而無效，法院依舊會認(rèn)定公司疏于內(nèi)部管理導(dǎo)致股東、實控人擅自越權(quán)對外提供擔(dān)保，存在過錯。公司將面臨承擔(dān)賠償責(zé)任的風(fēng)險。

公司治理建議

公司應(yīng)如何避免股東、實控人擅自越權(quán)代表公司對外提供擔(dān)保，導(dǎo)致需要承擔(dān)賠償責(zé)任的風(fēng)險呢？我們建議：

1、細(xì)化章程中關(guān)于對外擔(dān)保的決策機(jī)構(gòu)和程序

企業(yè)應(yīng)在公司章程中清晰界定對外擔(dān)保的決策主體與流程，明確規(guī)定董事會或股東會、股東大會何者作為擔(dān)保事項的法定決策機(jī)構(gòu)，并設(shè)定擔(dān)?？傤~及單項擔(dān)保的限額標(biāo)準(zhǔn)。尤其需要注意，當(dāng)公司為股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保時，必須經(jīng)股東會決議通過，并且相關(guān)股東或受實際控制人支配的股東不能參加表決。

2、對外提供擔(dān)?？梢蠓磽?dān)保

企業(yè)在為他人提供擔(dān)保時，無論對方是關(guān)聯(lián)方還是外部主體，為降低擔(dān)保風(fēng)險，可以要求被擔(dān)保人提供反擔(dān)保。反擔(dān)保形式可結(jié)合實際情況選擇抵押、質(zhì)押等。在設(shè)定反擔(dān)保時，需同步審查反擔(dān)保物的權(quán)屬清晰度、價值穩(wěn)定性及可執(zhí)行性，確保反擔(dān)保措施具備實際抵償能力。

3、接受其他公司擔(dān)保時，嚴(yán)格履行審查義務(wù)

當(dāng)企業(yè)作為擔(dān)保權(quán)人接受其他公司提供的擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行審查義務(wù)。對于擔(dān)保人的股東或法定代表人為債務(wù)人的情形，必須嚴(yán)格審查該擔(dān)保行為是否已取得股東會決議，重點核查決議的簽署主體是否適格、表決程序是否符合章程規(guī)定、回避表決機(jī)制是否落實到位，避免因程序瑕疵導(dǎo)致?lián)：贤ЯΥ嬉?。若涉及上市公司?dān)保，需特別關(guān)注其公開披露的臨時公告、定期報告等文件，仔細(xì)核對擔(dān)保事項是否已履行董事會或股東大會決策程序，是否存在違反證監(jiān)會及交易所關(guān)于上市公司對外擔(dān)保監(jiān)管規(guī)則的情形。更多公司對外擔(dān)保的問題，可參考我們之前發(fā)布的《》（點擊文章名即可查看）?！竟痉ㄑ?08】

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作者介紹

李 慧

股權(quán)高級合伙人

北京盈科（上海）律師事務(wù)所

盈科管理委員會 委員

盈科業(yè)務(wù)指導(dǎo)委員會副主任

上市公司商學(xué)院《法律風(fēng)險》主講導(dǎo)師

工信部中小企業(yè)志愿服務(wù)專家律師

上海律協(xié)海事海商專業(yè)委員會 委員

中級并購交易師、碳排放交易師、上市公司獨立董事資格、上市公司董事會秘書資格、證券從業(yè)資格、基金從業(yè)資格

業(yè)務(wù)領(lǐng)域：公司設(shè)立與投資、公司勞動人事合規(guī)體系建設(shè)、股權(quán)激勵、股權(quán)架構(gòu)設(shè)計、并購與重組、破產(chǎn)清算、商事訴訟等法律事務(wù)。

李慧律師，專注于企業(yè)法律顧問服務(wù)，長期致力于公司法與合規(guī)研究，熟悉公司治理結(jié)構(gòu)、內(nèi)部運營和HR管理事務(wù)。

擔(dān)任多家教育培訓(xùn)業(yè)、口腔醫(yī)療業(yè)、物流業(yè)、制造業(yè)、傳媒業(yè)、租賃服務(wù)業(yè)、住宿餐飲業(yè)、軟件與信息技術(shù)業(yè)、珠寶首飾業(yè)……等行業(yè)企業(yè)常年法律顧問。

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