網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的裁判說理要點(diǎn)

伏思宇

互聯(lián)網(wǎng)的普及重塑了社會(huì)生活方式，也使得網(wǎng)絡(luò)空間成為性侵害未成年人的新場(chǎng)域。與傳統(tǒng)的性侵害未成年人犯罪不同，行為人通過網(wǎng)絡(luò)空間對(duì)未成年人實(shí)施性侵害，多是借助社交軟件、網(wǎng)絡(luò)游戲、短視頻平臺(tái)等媒介，以誘騙、脅迫等方式要求未成年人實(shí)施自慰行為、拍攝并發(fā)送隱私部位照片和視頻以及通過在線視頻連線的方式進(jìn)行威脅，整體犯罪手段呈現(xiàn)非接觸性、隱蔽性等特點(diǎn)。網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人犯罪對(duì)未成年人的身心健康造成的損害是由隱性到顯性發(fā)展的，很多未成年人直至事畢后一段時(shí)間才懵懵懂懂發(fā)現(xiàn)自己遭受了性侵害，導(dǎo)致取證追責(zé)面臨較大的難度。受制于網(wǎng)絡(luò)性侵害行為方式的特征異化，當(dāng)前司法裁判文書對(duì)于行為構(gòu)罪的論證多參照法條結(jié)構(gòu)進(jìn)行了簡(jiǎn)單的事實(shí)描述，但對(duì)法律適用和犯罪事實(shí)的分析說理不夠深入。因此，系統(tǒng)性地構(gòu)建網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人案件的裁判說理體系，對(duì)于統(tǒng)一裁判尺度、嚴(yán)懲犯罪分子、全面保護(hù)未成年人和傳遞清晰明確的司法價(jià)值導(dǎo)向，具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。

一、網(wǎng)絡(luò)性侵害行為的刑事違法性認(rèn)定

論證非接觸式性侵害行為具備刑事違法性，是司法機(jī)關(guān)積極應(yīng)對(duì)網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人犯罪的首要環(huán)節(jié)，也是裁判說理部分需要論證的基礎(chǔ)工程。具體來說，應(yīng)當(dāng)從行為的主觀方面和客觀方面兩個(gè)角度去切入。

從客觀方面來看，論證的核心要點(diǎn)在于非接觸式性侵害行為具有嚴(yán)重的法益侵害性。其一，網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的行為雖然沒有物理上的直接接觸，但是未成年人的性安定并非一定要通過現(xiàn)實(shí)接觸才受到威脅，網(wǎng)絡(luò)交互傳遞的視覺沖擊、聽覺騷擾和心理強(qiáng)制等一樣能通過作用于未成年人未發(fā)育成熟的性心理認(rèn)知而產(chǎn)生危害后果。其二，行為人通過網(wǎng)絡(luò)對(duì)未成年人實(shí)施精神上的控制與羞辱，使未成年人在違背意志或者認(rèn)識(shí)不明的情況下暴露身體或者實(shí)施淫穢行為，與未成年人遭受的巨大性羞恥感、恐懼感和心理創(chuàng)傷具有強(qiáng)因果關(guān)系。立足于實(shí)質(zhì)危害程度的考察，這種心理上的危害與傳統(tǒng)意義上的物理接觸帶來的身體上的侵害，在破壞未成年人的性安定上具有法益侵害的實(shí)質(zhì)等同性。因此，在裁判說理的過程中應(yīng)當(dāng)就危害結(jié)果和行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系進(jìn)行論證，為行為的不法性認(rèn)定提供客觀事實(shí)基礎(chǔ)。

從主觀方面來看，論證的過程必須要注重分析行為人的主觀意圖與犯罪動(dòng)機(jī)。其一，網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的行為人大多在篩選目標(biāo)的時(shí)候就有明確的偏好指向性，其主觀上具有明確的以未成年人為對(duì)象尋求性刺激、滿足性欲的意圖，這一點(diǎn)可以通過特定的聊天內(nèi)容、搜索記錄進(jìn)行判斷。其二，網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的行為人動(dòng)機(jī)是概括的，在選定犯罪對(duì)象并初次得逞后，后續(xù)可能伴隨持續(xù)性、反復(fù)性的網(wǎng)絡(luò)性侵害，例如要求未成年人拍攝尺度更大的或者實(shí)時(shí)的隱私部位特寫，甚至于以聊天記錄中的未成年人隱私為要挾要求線下見面而實(shí)施進(jìn)一步的性侵害，犯罪動(dòng)機(jī)會(huì)隨著事態(tài)的進(jìn)展而有所偏重。因此，針對(duì)行為人主觀方面構(gòu)罪的裁判說理，應(yīng)當(dāng)結(jié)合行為人賬號(hào)所有的聊天對(duì)象中是否具有篩選未成年人的偏好以及聊天記錄的具體內(nèi)容進(jìn)行邏輯推斷，為行為的主觀構(gòu)罪要素提供明確的判斷依據(jù)。

二、被害人承諾的區(qū)別認(rèn)定

在實(shí)務(wù)審理的網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的案件中，行為人常常以未成年人“自愿”發(fā)送照片、視頻等理由進(jìn)行辯解，意圖消解自身行為的犯罪性質(zhì)。為此，在考量未成年人的“被害人承諾”因素對(duì)行為人定罪和處罰可能造成的影響時(shí)，應(yīng)當(dāng)將其置于個(gè)案中進(jìn)行具體的分析，來劃定行為人的責(zé)任邊界。

從承諾的效果來看，并非所有的未成年人在面對(duì)網(wǎng)絡(luò)性侵害時(shí)作出的承諾都具備阻卻責(zé)任的效果。根據(jù)《中華人民共和國民法典》第二十條的規(guī)定，不滿八周歲的未成年人為無民事行為能力人，處分自身民事權(quán)利的行為不具有法律效力，而事實(shí)上作為未成年人性安定權(quán)利不僅僅局限于民事權(quán)利的范疇，還應(yīng)當(dāng)彰顯國家公權(quán)力對(duì)于未成年人的特殊保護(hù)。從這個(gè)角度來講，低齡未成年人對(duì)于涉及自身性安定權(quán)利所作出的“承諾”，顯然超出了其年齡和心智所能承載的范圍?？紤]到實(shí)際相對(duì)獨(dú)立地接觸互聯(lián)網(wǎng)的未成年人可能的年齡范圍，在司法裁判認(rèn)定過程中可以參照刑法界定幼女的年齡為標(biāo)準(zhǔn)，將不滿14周歲的未成年人在面對(duì)網(wǎng)絡(luò)性侵害時(shí)作出的承諾推定為無效承諾，并在從重處罰的范圍內(nèi)進(jìn)行具體把握。此外，對(duì)于年滿12周歲的未成年人作出的承諾，也不應(yīng)一律將其與構(gòu)成犯罪相對(duì)立，即使一些年齡偏大、心智成熟較早的未成年人存在真實(shí)的承諾，也只能作為減輕行為人主觀惡行的依據(jù)，只限定在刑罰裁量的范圍內(nèi)進(jìn)行評(píng)價(jià)，而不能追及到否定其行為的犯罪本質(zhì)。

從承諾的能力來看，對(duì)于行為人知道或者應(yīng)當(dāng)知道對(duì)方是盲聾啞、患有精神疾病的未成年人的，則不應(yīng)視為這類群體就性安定權(quán)利具有承諾的能力，而應(yīng)當(dāng)視為行為人利用自身認(rèn)知健全的優(yōu)勢(shì)地位對(duì)其進(jìn)行了性壓迫。盲聾啞、患有精神疾病的未成年人的認(rèn)知能力和自我保護(hù)能力較之于健全未成年人更為薄弱，行為人明知對(duì)方具備生理、心理缺陷而仍然實(shí)施網(wǎng)絡(luò)性侵害，不僅反映出其主觀惡性的肆意，而且呈現(xiàn)出一種乘人之危的剝削。因此，在裁判說理的過程中必須彰顯司法對(duì)特殊群體未成年人更強(qiáng)的保護(hù)力度，著力于考察行為人是否具備該明知以及明知的程度，并對(duì)患有精神疾病的未成年人對(duì)性的認(rèn)知偏差進(jìn)行具體判斷，避免懲處力度的矯枉過正。

從承諾的內(nèi)容來看，未成年人因認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而讓渡性權(quán)利的，不應(yīng)視為其對(duì)性本身的讓渡。司法實(shí)務(wù)中，常見行為人假以戀愛關(guān)系、培養(yǎng)童星、購買游戲皮膚等為借口對(duì)未成年人實(shí)施的網(wǎng)絡(luò)性侵害。這種情況下，未成年人作出的承諾不應(yīng)作為對(duì)性本身作出的承諾，而是對(duì)建立戀愛關(guān)系、成為明星、獲得游戲皮膚等利益獲取和滿足行為人性刺激、性欲的因果關(guān)系作出了承諾，即是由于未成年人對(duì)于這類犯罪手段的識(shí)別能力欠缺、后果認(rèn)知不足而遭受了性欺詐。因此，裁判說理需要著重對(duì)行為人的行為動(dòng)機(jī)進(jìn)行分析揭示，突破未成年人形式上的“承諾”到本質(zhì)上的未成年人為獲取利益與滿足行為人性刺激、性欲的實(shí)質(zhì)因果關(guān)系認(rèn)定上的瓶頸。

三、酌定從重情節(jié)的體系化構(gòu)建

網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人犯罪由于難以認(rèn)定對(duì)未成年被害人造成了身體傷害，因此其在刑罰裁量上相較于同等條件下的傳統(tǒng)線下性侵害未成年人犯罪的處罰有所區(qū)分。通過總結(jié)司法實(shí)務(wù)中常見的網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的犯罪特征，實(shí)際上可以從涉案未成年人數(shù)、危害結(jié)果的范圍、侵害方式的轉(zhuǎn)化三個(gè)方面體系化構(gòu)建網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的酌定從重情節(jié)。

首先，在直播或者多人視頻聊天中以網(wǎng)絡(luò)手段性侵害未成年人的，可以參照適用刑法關(guān)于“當(dāng)眾”的相關(guān)規(guī)定，從重處罰。傳統(tǒng)領(lǐng)域的“當(dāng)眾”要求有客觀的物理空間、主觀要為不特定多數(shù)人所感知，而網(wǎng)絡(luò)空間中的直播間、聊天群中雖然缺乏實(shí)體空間，但其實(shí)時(shí)圍觀者可能達(dá)到成百上千人，且由于控制終端在用戶手中，網(wǎng)絡(luò)空間中的“當(dāng)眾”甚至更具有開放性和不可控性。當(dāng)通過網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的過程被投射到眾多網(wǎng)絡(luò)用戶面前時(shí)，被害人實(shí)際遭受的精神損害和后續(xù)的心理創(chuàng)傷將明顯擴(kuò)大化，其危害程度也遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出私密的網(wǎng)絡(luò)性侵害。因此，裁判說理需要對(duì)網(wǎng)絡(luò)空間的“當(dāng)眾”進(jìn)行舉輕以明重的邏輯論證，闡明其值得加重處罰的本質(zhì)。

其次，將網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的過程錄制成視頻販?zhǔn)鄣?，?yīng)當(dāng)視為危害結(jié)果的擴(kuò)大，從重處罰。錄制并販?zhǔn)劬W(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的視頻是一種事后的惡劣行為，這類視頻一旦流入互聯(lián)網(wǎng)，必然會(huì)被無限次地復(fù)制、傳播、觀看，進(jìn)而持續(xù)不斷地對(duì)未成年人造成“二次傷害”。因此，在裁判說理中需要對(duì)這類錄制、販?zhǔn)?、傳播視頻的行為進(jìn)行單獨(dú)論述，著力與闡明這類行為具備通過損害社會(huì)管理秩序而對(duì)被害人另行造成的不可逆、持續(xù)性傷害的效用，在從重量刑時(shí)予以考慮。

最后，以錄制的網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人視頻為要挾，重復(fù)性的對(duì)同一未成年被害人實(shí)施網(wǎng)絡(luò)性侵害的，從重處罰。行為人利用第一次侵害獲得的“把柄”為要挾，重復(fù)侵害同一未成年被害人將使其遭受長(zhǎng)期精神控制，進(jìn)而陷入無法掙脫的泥潭中。實(shí)施這類行為的行為人犯罪計(jì)劃周密、主觀惡性卑劣，雖然不具備橫向擴(kuò)大未成年受害人人數(shù)的情節(jié)，但是具備針對(duì)同一人縱向深化危害結(jié)果的現(xiàn)實(shí)。針對(duì)此類行為，裁判說理應(yīng)當(dāng)著重表述“初次得逞——持續(xù)敲詐——不斷受害”的結(jié)構(gòu)模式，并將行為人的重復(fù)侵害動(dòng)機(jī)貫穿其中，闡明其對(duì)未成年人身心健康的系統(tǒng)性、持續(xù)性侵害，為從重處罰筑牢事實(shí)依據(jù)。

四、關(guān)聯(lián)犯罪的罪數(shù)認(rèn)定

當(dāng)前司法層面認(rèn)定純正的網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人犯罪的罪名限于強(qiáng)制猥褻、侮辱罪和猥褻兒童罪，這是由網(wǎng)絡(luò)的非接觸性特質(zhì)決定的。但是網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的犯罪一旦持續(xù)發(fā)展，就容易與線下性侵害犯罪、其他危害社會(huì)秩序的犯罪相交織，此時(shí)就涉及到罪數(shù)的認(rèn)定問題。因此需要進(jìn)一步梳理好涉網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人案件的罪數(shù)認(rèn)定，確保罰當(dāng)其罪、避免遺漏評(píng)價(jià)。

第一，同時(shí)具備網(wǎng)絡(luò)和線下性侵害未成年人的，應(yīng)當(dāng)區(qū)分網(wǎng)絡(luò)和線下行為的關(guān)聯(lián)性，分別進(jìn)行處理。如果行為人實(shí)施網(wǎng)絡(luò)性侵害行為的目的是對(duì)同一未成年人實(shí)施線下奸淫做“脫敏訓(xùn)練”的，則應(yīng)當(dāng)將網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的行為視為線下奸淫行為的牽連行為，即使二行為有一些間隔時(shí)間也不影響牽連行為性質(zhì)的認(rèn)定，整體只對(duì)線下奸淫行為作出強(qiáng)奸罪的認(rèn)定，而將網(wǎng)絡(luò)性侵害行為予以吸收，作為線下奸淫行為的量刑情節(jié)進(jìn)行從重考量。如果行為人最初確實(shí)只是通過網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人來滿足性刺激，而隨著性欲“閾值”的升高開始向線下奸淫未成年人轉(zhuǎn)化的，則在這個(gè)過程中存在兩個(gè)不同的犯意和行為，宜作為兩個(gè)獨(dú)立的行為按照數(shù)罪并罰的規(guī)定進(jìn)行全面評(píng)價(jià)。

第二，如果行為人主觀上同時(shí)具備滿足性刺激和售賣網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的視頻牟利的，則宜認(rèn)定為數(shù)罪。從時(shí)間順序上來說，符合這類情形的網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人犯罪案件必然是性侵害行為在前、售賣視頻牟利行為在后，二者有可能存在牽連關(guān)系。但從實(shí)質(zhì)違法的角度來看，二者的涉及罪名分別為猥褻兒童罪和制作、販賣淫穢物品牟利罪，其指向的法益類型分別是未成年人的性安定和正常的社會(huì)秩序，這是從性質(zhì)歸屬上完全不同的兩種法益，倘若以牽連犯從一重罪論處，必然會(huì)出現(xiàn)評(píng)價(jià)不全面的情況。因此，對(duì)于這類行為按照數(shù)罪并罰的方式論處，在行為性質(zhì)的全面評(píng)價(jià)上更符合邏輯。

網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人作為一種新型犯罪現(xiàn)象，法院在司法裁判的過程中必須做到事實(shí)認(rèn)定清楚、法律適用準(zhǔn)確，通過圍繞網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的行為性質(zhì)、被害人承諾的效力邊界、酌定從重處罰情節(jié)的明晰和罪數(shù)認(rèn)定的合理化展開論述，有利于進(jìn)一步精準(zhǔn)打擊網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人犯罪和統(tǒng)一類案的裁判尺度，進(jìn)一步筑牢對(duì)未成年人的刑事司法保護(hù)屏障。

（本文系2024年度最高人民檢察院應(yīng)用理論研究經(jīng)費(fèi)資助課題第61項(xiàng)“罪錯(cuò)未成年人分級(jí)干預(yù)矯治理機(jī)制研究”階段性研究成果）

（作者系西南政法大學(xué)刑法學(xué)博士研究生）

來源：人民法院報(bào)（2026年1月22日第5版）