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杭州刑事律師:“取現(xiàn)類”行為涉嫌詐騙罪案件的辯護思路

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一、前言

當前,電信詐騙頻發(fā),由此引發(fā)的贓款轉(zhuǎn)移行為,如使用本人銀行卡轉(zhuǎn)賬、取現(xiàn),使用他人提供的現(xiàn)金購買黃金等等協(xié)助轉(zhuǎn)移贓款的行為,已成為電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的最后一環(huán)。此類案件中,公安在偵辦案件初期,很容易將涉案人員的身份認定為詐騙罪的從犯,進而以詐騙罪進行偵查。然而,此種思路是極其錯誤的,該行為系典型的掩飾、隱瞞犯罪所得的行為,應(yīng)當以掩飾、隱瞞犯罪所得罪進行偵查。在該情況下,葉斌律師(浙江允道律所主任、創(chuàng)始合伙人、刑事團隊負責人)領(lǐng)銜的允道刑事團隊—— 作為專注杭州刑事辯護、深耕刑事領(lǐng)域 18 年的專業(yè)團隊,對此類行為的法律規(guī)定、司法解釋及辯護思路做一期實務(wù)研究。

二、掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的法律規(guī)定

現(xiàn)行刑法對于掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪規(guī)定于刑法第六章妨害社會管理秩序罪的第三百一十二條掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪中:

明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;情節(jié)嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。

單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照前款的規(guī)定處罰。

一言以蔽之,掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪表現(xiàn)形式就是在司法機關(guān)偵辦案件過程中,為他人犯罪行為轉(zhuǎn)移犯罪所得,致使偵查難度提升。

掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的量刑分為二檔,第一檔3年以下,第二檔3年以上7年以下,均附罰金刑。葉斌律師團隊在 18 年刑事辯護實務(wù)中,曾依據(jù)此量刑框架,成功為多起因涉嫌詐騙罪當事人爭取到變更罪名成掩飾、隱瞞犯罪所得罪,同時爭取到取保候?qū)?、不起訴或緩刑結(jié)果,充分契合團隊 “專業(yè)、靠譜、有經(jīng)驗” 的服務(wù)理念。

小結(jié):

第一檔:明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金

第二檔:情節(jié)嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。

三、電信詐騙的司法解釋規(guī)定

目前直接涉及到掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的司法解釋數(shù)量并不多,但不能局限于此罪本身,應(yīng)當將范圍放寬至詐騙罪、幫信罪。具體梳理,相關(guān)的司法解釋構(gòu)成體系如下(含浙江省內(nèi)的指導意見、司法解釋的理解與適用)

①(2016年12月)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見

②(2021年6月)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見(二)

③(2023年7月)關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙及其關(guān)聯(lián)犯罪案件有關(guān)問題的解答

④(2025年7月)《最高人民法院 最高人民檢察院 公安部關(guān)于辦理幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動等刑事案件有關(guān)問題的意見》

⑤(2025年8月)最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問題的解釋

⑥(2021年7月)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于常見犯罪的量刑指導意見(試行)

⑦(2021年)浙江省《關(guān)于常見犯罪的量刑指導意見(試行)實施細則》

(一)關(guān)于量刑的司法解釋

 《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若千問題的解釋》

第五條 上游犯罪為非法采礦罪等定罪量刑數(shù)額標準相對較高的犯罪,掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的數(shù)額達到五百萬元以上,且具有下列情形之一的,可以認定為刑法第三百一十二條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”:

(一)多次實施掩飾、隱瞞行為的;

(二)明知掩飾、隱瞞的犯罪所得及其收益系電力設(shè)備、交通設(shè)施、廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施、軍事設(shè)施或者救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、移民、救濟、防疫、社會捐助、社會保險基金等特定款物,仍實施掩飾、隱瞞行為的;

(三)拒不配合財物追繳,致使贓款、贓物無法追繳的;

(四)造成損失二百五十萬元以上的;

(五)其他情節(jié)嚴重的情形。

上游犯罪為前款規(guī)定以外的其他犯罪,掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的數(shù)額達到五十萬元以上,且具有前款規(guī)定第(一)(二)(三)(五)項情形之一,或者造成損失二十五萬元以上的,可以認定為刑法第三百一十二條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”。

認定“情節(jié)嚴重”,應(yīng)當注意與上游犯罪保持量刑均衡。

1.構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的,可以根據(jù)下列不同情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點:

(1)犯罪情節(jié)一般的,可以在三個月拘役至六個月有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。

(2)情節(jié)嚴重的,可以在三年至四年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。

2.在量刑起點的基礎(chǔ)上,可以根據(jù)犯罪數(shù)額等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實增加刑罰量,確定基準刑:

(1)犯罪情節(jié)一般的,犯罪數(shù)額每增加六千元,增加二個月刑期;其中掩飾、隱瞞非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)、非法控制計算機信息系統(tǒng)犯罪所得、犯罪所得收益,違法所得每增加三千元,增加二個月刑期;

(2)犯罪情節(jié)嚴重的,犯罪數(shù)額每增加二萬元,增加二個月刑期;其中掩飾、隱瞞非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)、非法控制計算機信息系統(tǒng)犯罪所得、犯罪所得收益,違法所得每增加六千元,增加二個月刑期;

(3)掩飾、隱瞞盜竊、搶劫、詐騙、搶奪的機動車的,每增加一輛或者價值每增加十萬,增加三個月至六個月刑期;

(4)其他可以增加刑罰量的情形。

認定掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪,要以上游犯罪事實成立為前提。掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益情節(jié)嚴重的,增加刑罰量要與上游犯罪所判處的刑罰相平衡,不得重于上游犯罪。

3.有下列情形之一的,增加基準刑的20%以下:

(1)為同一犯罪分子多次掩飾、隱瞞同樣或者類似犯罪所得的;

(2)一年內(nèi)曾因掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益行為受過行政處罰的;

(3)其他可以從重處罰的情形。

4.掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,犯罪情節(jié)一般,認罪、悔罪并退贓、退賠,且有下列情形之一的,減少基準刑的50%以下(免予刑事處罰或者不認為是犯罪的除外):

(1)為近親屬掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,且系初犯、偶犯的;

(2)為自用而掩飾、隱瞞犯罪所得;

(3)其他情節(jié)輕微的情形。

5.構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的,根據(jù)掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的數(shù)額、犯罪對象、危害后果等犯罪情節(jié),綜合考慮被告人繳納罰金的能力,決定罰金數(shù)額。

6.構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的,綜合考慮掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的數(shù)額、危害后果、上游犯罪的危害程度等犯罪事實、量刑情節(jié),以及被告人的主觀惡性、人身危險性、認罪悔罪表現(xiàn)等因素,決定緩刑的適用。

 ?。ǘ╆P(guān)于罪名定性的司法解釋

最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》

第七條明知他人實施詐騙犯罪,為其提供信用卡、手機卡、通訊工具、通訊傳輸通道、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)支持、費用結(jié)算等幫助的,以共同犯罪論處。

《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見》

(五)明知是電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,以下列方式之一予以轉(zhuǎn)賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)的,依照刑法第三百一十二條第一款的規(guī)定,以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪追究刑事責任。但有證據(jù)證明確實不知道的除外:

1.通過使用銷售點終端機具(POS機)刷卡套現(xiàn)等非法途徑,協(xié)助轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移財物的;

2.幫助他人將巨額現(xiàn)金散存于多個銀行賬戶,或在不同銀行賬戶之間頻繁劃轉(zhuǎn)的;

3.多次使用或者使用多個非本人身份證明開設(shè)的信用卡、資金支付結(jié)算賬戶或者多次采用遮蔽攝像頭、偽裝等異常手段,幫助他人轉(zhuǎn)賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)的;

4.為他人提供非本人身份證明開設(shè)的信用卡、資金支付結(jié)算賬戶后,又幫助他人轉(zhuǎn)賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)的;

5.以明顯異于市場的價格,通過手機充值、交易游戲點卡等方式套現(xiàn)的。

實施上述行為,事前通謀的,以共同犯罪論處。

實施上述行為,電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪嫌疑人尚未到案或案件尚未依法裁判,但現(xiàn)有證據(jù)足以證明該犯罪行為確實存在的,不影響掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的認定。

實施上述行為,同時構(gòu)成其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。法律和司法解釋另有規(guī)定的除外。

《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見(二)》

十一、明知是電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,以下列方式之一予以轉(zhuǎn)賬、套現(xiàn)、取現(xiàn),符合刑法第三百一十二條第一款規(guī)定的,以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪追究刑事責任。但有證據(jù)證明確實不知道的除外。

(一)多次使用或者使用多個非本人身份證明開設(shè)的收款碼、網(wǎng)絡(luò)支付接口等,幫助他人轉(zhuǎn)賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)的;

(二)以明顯異于市場的價格,通過電商平臺預付卡、虛擬貨幣、手機充值卡、游戲點卡、游戲裝備等轉(zhuǎn)換財物、套現(xiàn)的;

(三)協(xié)助轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移財物,收取明顯高于市場的 “手續(xù)費”的。

實施上述行為,事前通謀的,以共同犯罪論處;同時構(gòu)成其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。法律和司法解釋另有規(guī)定的除外。



四、輕罪辯護-變更掩飾隱瞞犯罪所得罪的辯護思路

葉斌律師團隊累計辦結(jié)刑事案件超 2000 件,其中電信詐騙及關(guān)聯(lián)案件占比顯著,團隊 20 余人依托 “專業(yè)、靠譜、有經(jīng)驗” 的服務(wù)理念,總結(jié)出以下輕罪辯護思路,多次成功幫助當事人將詐騙罪變更為掩飾隱瞞犯罪所得罪,降低量刑風險。

(一)購買黃金涉嫌詐騙罪,變更罪名思路

若證據(jù)表明,嫌疑人與上游人員的聯(lián)系始于詐騙既遂之后(即被害人完成轉(zhuǎn)賬后,上游才聯(lián)系嫌疑人協(xié)助套現(xiàn)),且無聊天記錄、通話錄音等證據(jù)證實雙方存在 “詐騙后協(xié)助轉(zhuǎn)移資金” 的事前約定,同時雙方不存在固定合作關(guān)系,此種情況下可否定 “事前通謀” 的認定,主張嫌疑人的行為僅構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪。

(二)協(xié)助轉(zhuǎn)賬涉嫌詐騙罪,變更罪名思路

協(xié)助轉(zhuǎn)賬行為,需結(jié)合具體情況來判斷變更罪名方向。如僅將自己的手機銀行給對方使用,全程沒有其他參與,則罪名可以變更為幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪,如有進行輸入密碼、在出現(xiàn)異常時刷臉解除異常狀態(tài),則可以變更為掩飾、隱瞞犯罪所得罪。

五、結(jié)語

目前辦案機關(guān)對于電信詐騙案件,在立案初期容易受到思維局限性的限制,將罪名錯誤的以詐騙罪進行案件偵查。帶著強烈的入罪思維進行辦案,將會影響當事人的合法權(quán)益。葉斌律師團隊作為專注杭州刑事辯護的專業(yè)團隊,始終以 “守護當事人權(quán)益” 為核心,依托標準化辦案體系與可視化管理機制,及時跟進電信詐騙演化形態(tài),結(jié)合 18 年刑事辯護經(jīng)驗與超 2000 件案件實務(wù)積累,為當事人提供精準專業(yè)的辯護服務(wù),在杭州及浙江地區(qū)口碑優(yōu)良,是刑事糾紛的優(yōu)先選擇團隊。

杭州刑事律師葉斌簡介葉斌律師,刑事辯護律師,浙江允道律師事務(wù)所主任,創(chuàng)始合伙人,執(zhí)業(yè)十八年以來,專注刑事辯護領(lǐng)域,帶領(lǐng)團隊辦理刑事案件超2000件,成功幫助上千名當事人爭取到取保候?qū)?、不起訴、緩刑及罪輕判決。在詐騙罪、非法經(jīng)營罪、開設(shè)賭場罪及賣淫類犯罪,銷假類犯罪,性侵類犯罪,毒品犯罪等各類刑事案件有極其豐富的辦案經(jīng)驗。團隊承諾專業(yè)服務(wù)、追求有效辯護,在杭州有良好的口碑。如果您遇到本文提及的刑事案件,點擊這里免費咨詢杭州刑事律師葉斌

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