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單位“小金庫”是否能成為貪污罪的行為對象?

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“小金庫”案件的認定歷來是職務犯罪中非常復雜的問題。

舉例:某學院企業(yè)管理培訓處以各種名義截留、套取資金230.57萬元,已支出218.43萬元,其中:3人私分公款157.85萬元,送給院領導等人21.41萬元,其他支出39.17萬元(包括購買光盤、書籍、發(fā)放教師過節(jié)費等)。

該案案情雖不復雜,但是其定性問題卻存在爭議。

“小金庫”是違反法律法規(guī)及其他有關規(guī)定,應列入而未列入符合規(guī)定的單位賬簿的各項資金(含有價證券)及其形成的資產。從實踐情況看,“小金庫”資金的來源主要包括:

(1)各項生產經營收入。包括銷售收入、營業(yè)收入、出租收入、出售殘次品和邊角廢料收入、處理報廢固定資產變價收入、逾期押金收入、銷售不動產收入、發(fā)售股票申請表售表收入、股票發(fā)行費收入等。

(2)各項服務和勞務收入。包括加工、維修、運輸和代理業(yè)務收入、服務業(yè)收入、廣告收入、出版發(fā)行收入、技術轉讓、技術咨詢、技術服務、技術培訓收入等。

(3)各項價外費用。包括價外收取的基金、集資費、返還利潤、補貼、違約金、手續(xù)費、包裝費、儲備費、優(yōu)質費、運輸裝卸費、代收款項及其他形式的價外收費。

(4)各種集資、攤派、贊助、捐贈等收入。

(5)股票、債券等投資收益。

(6)各種形式的回扣和傭金。

(7)各項行政事業(yè)性收費。

(8)各項罰沒收入。

(9)各類協(xié)會、學會的會費收入等。

(10)其他應列入本單位或企業(yè)財務會計部門賬內或應交存財政專戶的收入。

(11)通過虛列支出、資金返還等方式將資金轉到本單位或企業(yè)財務會計部門賬外的款項。“小金庫”的資金由本單位人員專職管理,另外建賬,仍處于單位的管理、控制之下,因此,其性質仍屬公款。

“小金庫”案件認定的總原則是按照“小金庫”資金的去向確定案件的性質。從司法實踐看,“小金庫”資金主要有以下去向,分別加以處理:

1.單位領導和少數(shù)幾個管理人員之間,將小金庫資金擅自秘密進行私分。這是通過自己的職務行為,對公款進行侵吞,主觀上具有非法占有公款的故意,客觀上具有非法侵吞的行為,其性質屬貪污。

2.單位領導經集體研究,將小金庫資金作為福利或獎金分發(fā)到單位每個職工或絕大部分職工。在這種情形下,因行為人主觀上不具有非法占有的故意,故僅是一種違反財經紀律的行為,不宜以貪污論處。如果是國有資產,并且數(shù)額較大(超過10萬元),構成私分國有資產罪。如果私分數(shù)額不足10萬元的,給予黨紀、政紀處理。

3.將“小金庫”資金用于“公務招待”(或“公務開銷”)。在這種情形下,因是在從事公務中用去的款項,也僅是一種違反財經紀律的行為,而不是貪污行為。

4.將“小金庫”資金用于私人事務。此時,行為人在主觀上具有非法占有公共財物的目的,客觀上具有侵吞的行為,且利用了自己的職務之便,應屬于貪污性質。如果“小金庫”資金用于公私兼顧的招待,不宜定罪。

5.將“小金庫”資金用于私人炒股、炒房地產,意圖賺錢后將“小金庫”資金還回,自己占有利潤的,符合挪用公款罪的構成特征,應按照挪用公款罪定罪處罰。

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