——關某某、趙某職務侵占案

審理法院：北京市第三中級人民法院

案號：（2020）京03刑終343號

入庫編號：2024-05-1-226-008

某某、趙某職務侵占案

——將個人銀行卡提供給單位使用后，通過掛失方式取走卡內資金行為的定性

關鍵詞：刑事 職務侵占罪 銀行卡 存款債權 職務便利

裁判要旨：持卡人與銀行系存款債權債務關系。銀行對持卡人與使用人是否為同一人沒有實質審查義務。單位將錢款存入行為人名下的銀行卡，實際賦予了行為人為單位利益管理該銀行卡、保管卡內錢款的職權。行為人以非法占有為目的，利用其保管銀行卡內錢款的便利，通過掛失、補卡等行為將單位錢款取出自用，系利用職務上的便利將本單位財物非法占為己有，符合刑法第二百七十一條規(guī)定的，以職務侵占罪論處。

第一部分：案件事實與爭議焦點

案件事實
被告人關某某和趙某系北京某某公司員工，關某某負責公司后勤部采購事宜，趙某負責財務事宜。公司實際控制人黃某某讓關某某以個人名義辦理兩張銀行卡（中信銀行和廣發(fā)銀行各一張）交由公司使用。關某某將銀行卡及相應網銀、綁定手機卡交付黃某某，存放于公司保險柜。2019年2月，關某某與趙某合謀，由關某某通過掛失、補卡方式取走卡內資金，趙某負責提供銀行卡出入賬時間信息并觀察公司動向。關某某于2019年2月28日掛失并補辦新卡后，取現、消費卡內資金共計人民幣6309656.62元。案發(fā)后，關某某、趙某被抓獲，部分贓物被起獲并發(fā)還被害單位。一審法院以職務侵占罪判處關某某有期徒刑八年、趙某有期徒刑一年六個月，責令關某某退賠損失。檢察機關抗訴后，二審中撤回抗訴，法院裁定維持原判。

爭議焦點
本案的核心爭議焦點在于行為定性問題：

1. 被害人認定：涉案銀行卡內資金歸屬公司還是黃某某個人？
2. 罪名認定：關某某和趙某的行為應構成職務侵占罪、侵占罪還是詐騙罪？
3. 共犯責任：趙某是否構成職務侵占罪的共犯，其作用如何界定？

第二部分：法律分析：職務侵占罪的構成與理論辨析

本案的裁判要旨明確了將個人銀行卡提供給單位使用后，通過掛失方式取走卡內資金的行為構成職務侵占罪。以下從刑法理論、構成要件和罪間界分角度展開分析。

1. 職務侵占罪中“利用職務便利”的實質內涵
根據《刑法》第271條，職務侵占罪的核心要件是“利用職務上的便利將本單位財物非法占為己有”。理論通說認為，“職務便利”指行為人基于職務或職權對單位財物形成的管理、支配或控制地位。本案中，關某某雖未直接管理公司財務，但其提供個人銀行卡供單位使用，公司基于信任賦予其保管卡內資金的職權。這種職權源于單位對行為人的委托，使關某某成為卡內資金的實質保管人。法院指出，公司對卡內資金的支配權依賴于關某某未實施掛失等行為，因此關某某通過掛失、補卡手段取款，正是利用了其作為資金保管人的職務便利。這與職務侵占罪中“職務”的廣義解釋一致，即職務不限于正式崗位，還包括單位臨時賦予的管理職責。

2. 存款債權的性質與單位財物認定
銀行卡內資金的法律性質為存款債權，即持卡人與銀行之間的債權債務關系。銀行僅對持卡人身份作形式審查，無義務核實實際使用人。本案中，單位將資金存入關某某名下銀行卡，資金所有權仍屬單位，關某某僅作為名義持卡人代為保管。法院強調，單位對卡內資金享有支配權，關某某的行為導致單位喪失控制，符合職務侵占罪對象“本單位財物”的特征。辯護人主張資金屬黃某某個人，但證據顯示銀行卡用于公司經營，故被害人認定為公司，強化了職務侵占罪的前提。

3. 職務侵占罪與侵占罪、詐騙罪的界分

• 與侵占罪的界分：侵占罪（《刑法》第270條）要求行為人將代為保管的他人財物非法占為己有，但無需利用職務便利。本案中，關某某對資金的保管源于單位職務委托，而非普通民事保管關系。其掛失行為直接利用職務形成的控制力，與侵占罪的“代為保管”有本質區(qū)別。法院指出，若定侵占罪，將忽略單位職權因素，削弱刑法對職務廉潔性的保護。
• 與詐騙罪的界分：詐騙罪（《刑法》第266條）需行為人虛構事實、使他人陷入錯誤認識并處分財產。本案中，關某某掛失補卡時，銀行僅履行形式審查義務，未陷入錯誤認識；銀行處分資金是基于持卡人身份，而非被騙。法院認為，關某某的犯意產生于職務履行過程中，其行為未欺騙銀行或單位，故不構成詐騙罪。這體現了刑法對“詐騙”行為的嚴格界定，即必須存在針對特定對象的欺騙行為。

4. 共犯理論的適用：趙某的輔助作用
共犯成立需具備共同故意和共同行為。趙某與關某某事前合謀，分工明確：趙某提供銀行卡信息并通報公司動向，關某某實施取款。趙某的行為雖未直接占有資金，但其信息提供增強了關某某的犯意，對犯罪既遂起到實質性幫助作用，符合《刑法》第25條關于共同犯罪的規(guī)定。法院認定趙某為從犯，體現了共犯理論中“輔助作用”的認定標準，即對犯罪過程的參與程度和因果貢獻。

綜上，本案的法律分析突出了職務侵占罪在新型經濟犯罪中的適用：只要行為人利用職務衍生的保管或控制權非法占有單位財物，即使手段涉及第三方（如銀行），也不改變罪名本質。

第三部分：辯護思路與裁判要旨啟示

辯護思路總結
一審中，辯護人主要主張行為構成侵占罪或詐騙罪，理由包括：卡內資金屬黃某某個人、關某某未利用職務便利、銀行系被騙對象。但法院基于職務便利的實質認定和存款債權性質，駁回該辯護思路。有效辯護應聚焦于：

1. 強調關某某的職權限于辦卡，未涉及公司核心管理；
2. 論證掛失行為屬個人行為，與職務無關；
3. 質疑共犯關聯性，主張趙某未直接參與取款。然而，法院通過職權來源和資金控制關系，強化了職務侵占罪的構成，提示辯護需更注重“職務便利”的實質解釋。

裁判要旨啟示
本案例的裁判要旨對類似案件具有重要指導意義：

1. 明確職務便利的擴張解釋：單位使用個人銀行卡時，行為人可能因保管職責被認定為具有職務便利，拓寬了職務侵占罪的適用范圍。
2. 厘清存款債權與職務行為的關系：銀行審查義務的有限性強化了單位對資金的風險責任，提示單位需規(guī)范財務管理。
3. 罪間界分的實踐標準：通過掛失取款等手段的定性，應優(yōu)先考察職務關聯性，而非手段的表象。未來類似案件需重點審查職務職權的來源、資金控制關系及共犯作用，避免罪名適用混淆。

游濤，公安大學本科、碩士，人民大學刑法學博士，中國法學會案例法學研究會理事。曾任北京市某法院刑庭庭長，曾任某網絡科技（直播、娛樂社交）上市公司集團安全總監(jiān)。

業(yè)務領域：網絡犯罪、金融犯罪、職務犯罪、知識產權犯罪、電信詐騙等刑事和合規(guī)建設

從事審判工作十九年，曾借調最高法院工作。除指導大量案件外，還親自辦理1500余件各類刑事案件，“數據”“爬蟲”“外掛”“快播”等部分案件被確定為最高檢指導性案例、全國十大刑事案件或北京法院參閱案例。還為包括上市公司在內的多家企業(yè)完成全面合規(guī)體系建設以及數據安全、商業(yè)秘密、網絡游戲、直播、1v1、語音房等專項合規(guī)。

多次受國家法官學院、檢察官學院、公安部、司法部的邀請，為全國各地法官、檢察官、警官、律師授課；多次受北大、清華等高校邀請講座；連續(xù)十屆擔任北京市高校模擬法庭競賽評委。在《政治與法律》等法學核心期刊發(fā)表論文十余篇，在《人民法院案例選》《刑事審判參考》等發(fā)表案例分析二十余篇，專著《普通詐騙罪研究》。

李 元

乾成北京 合伙人/律師

李元律師有15年北京法院刑事審判經歷，曾任審判長,審理了近干件刑事案件,積累了大量的司法實踐經驗。其參與或主審的案件或重大復雜,或影響較大,包括10余件因證據不足而由檢察機關撤訴的案件，以及大量職務侵占、貪污、受賄、非吸、集資詐騙等類型案件。此外,還專門負責審理外國人犯罪案件。李元律師主攻經濟犯罪的辯護與控告、刑事法律風險防控、涉外刑事法律服務及知識產權的刑法保護等領域。憑借法官的從業(yè)經歷和外語特長,李律師在外國客戶的國內刑事業(yè)務方面有較大優(yōu)勢。獲評律新社《精品法律服務品牌指南(2024):爭議解決領域》精品律師。

業(yè)務領域：經濟犯罪辯護與控告涉外刑事|知識產權刑法保護

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