作者丨賈特律師

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前 言

在公司股權(quán)、合伙糾紛以及民間借貸案件中，我們經(jīng)常遇到一個核心的爭議焦點：案涉金額是“借款”還是“投資款”？現(xiàn)實中，當事人之間往往僅憑一句模糊的口頭約定便開始合作，未曾意識到“借”與“投”這一字之差，在法律上意味著權(quán)利、義務(wù)、風險及救濟途徑的天壤之別。本文結(jié)合上述問題進行簡要分享。

一、截然不同的法律關(guān)系

借款成立的是“借貸法律關(guān)系”，主要受《中華人民共和國民法典》合同編中關(guān)于借款合同的規(guī)定調(diào)整。其核心是“還本付息”，出借人出讓的是一定時期的資金使用權(quán)，借款人到期負有返還本金并支付利息的確定性義務(wù)。

投資款成立的是“投資法律關(guān)系”，可能表現(xiàn)為股權(quán)投資、合伙、明股實債等多種形式，受《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國合伙企業(yè)法》《中華人民共和國證券法》等法律法規(guī)調(diào)整。其核心是“共擔風險、共享收益”，投資人支付款項以獲得股權(quán)、合伙份額或項目分紅權(quán)，其收益具有不確定性，且需承擔經(jīng)營風險。

從回報的維度看，在借貸關(guān)系中，無論借款人經(jīng)營狀況如何，盈利或虧損，均需按約定利率支付利息，收益是封頂?shù)?、固定的；在投資關(guān)系中，金額與目標公司或項目的盈利情況直接掛鉤，“多盈多分，少盈少分，不盈不分”，收益是上不封頂、下不保底的。

在風險承擔的維度看，借款不承擔經(jīng)營風險。出借人無需承擔借款人的經(jīng)營風險，只要借款事實清楚，到期即可主張債權(quán)，公司破產(chǎn)時，出借人作為債權(quán)人，在清償順序上優(yōu)先于股東；而投資者則應(yīng)共擔經(jīng)營風險，投資人作為股東或合伙人，需要直接承擔企業(yè)經(jīng)營的虧損風險，若項目失敗、公司資不抵債，投資款可能血本無歸，公司破產(chǎn)時，股東在最后分配剩余財產(chǎn)。

從權(quán)利義務(wù)的維度看，借款關(guān)系中，債權(quán)人主要權(quán)利是請求還本付息，通常不享有對公司的經(jīng)營管理權(quán)、表決權(quán)、知情權(quán)等；投資關(guān)系中，投資人是股東或者合伙人，享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利，同時可能承擔出資不實、抽逃出資等法律責任。

二、當約定不明時，法院怎么裁判？

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》及相關(guān)司法判例，法院通常會綜合多個因素進行實質(zhì)性判斷。

一是意思表示。雙方的真實意思表示是核心，當時的意圖形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系，還是意圖成為股東、合伙人并共享收益、共擔風險？這是法院探求的根本。

二是協(xié)議性質(zhì)與內(nèi)容。名為《投資協(xié)議》，但內(nèi)容約定了固定的回報率、到期還本、回購條款等，則更傾向于被認定為借貸關(guān)系，即“明股實債”。反之，若協(xié)議明確約定了股權(quán)份額比例、參與經(jīng)營管理、按利潤分紅等，則傾向于投資關(guān)系。

三是是否共擔風險。這是最關(guān)鍵的區(qū)分點。如果協(xié)議中約定了“保底條款”“固定收益”“無論盈虧均需返還本金及收益”，則實質(zhì)上將投資風險完全轉(zhuǎn)移給了融資方，背離了投資的本質(zhì)，極大可能被認定為借貸。

四是是否參與經(jīng)營管理。投資人是否在目標企業(yè)中擔任職務(wù)、是否行使股東表決權(quán)、是否在工商登記中顯名等，是判斷其身份的重要輔助證據(jù)。

舉個例子，大聰明向大漂亮的公司轉(zhuǎn)賬100萬元，協(xié)議寫明“投資”，但約定“年化12%收益，三年后李四回購張三的股權(quán)”。此處的“投資”實為借款，“收益”實為利息，“回購”實為還本。而小聰明向大美麗的奶茶店轉(zhuǎn)賬20萬元，協(xié)議約定“占股10%，按年度利潤分紅”，并辦理了工商變更登記。此為典型的投資關(guān)系。

三、律師建議

為避免日后陷入漫長的訴訟和舉證困境，必須在“投”或“借”之初就做到?jīng)芪挤置?。如果雙方的意圖是借款，就簽訂標準的《借款合同》，明確約定借款金額、期限、利率、還款方式及違約責任。如果是想投資，就簽訂嚴謹?shù)摹豆蓹?quán)投資協(xié)議》或《合伙協(xié)議》，明確約定股權(quán)份額比例、公司治理結(jié)構(gòu)、決策機制、利潤分配方式、虧損分擔方式及退出機制。

當事人應(yīng)該保存好轉(zhuǎn)賬憑證、合同、章程、股東會決議、溝通記錄等，這些是證明雙方真實意思表示的關(guān)鍵。若是投資入股，務(wù)必及時辦理工商變更登記，這是確認股東身份的強有力證據(jù)。若是借款，完善抵押、質(zhì)押的登記手續(xù)?！敖杩睢迸c“投資款”，絕非文字游戲，而是兩種性質(zhì)迥異的法律行為，直接決定了參與各方的權(quán)利義務(wù)邊界和維權(quán)路徑。