原標題：涉外民商事司法管轄前沿問題探究

□ 吳金水 （上海市第一中級人民法院黨組書記、院長）

近年來，我國法院管轄的涉外民商事案件數(shù)量呈現(xiàn)高速攀升態(tài)勢。實踐中，涉外民商事管轄權(quán)的行使呈現(xiàn)兩個突出特點：一是突破傳統(tǒng)的法定管轄連接點，新型管轄連接因素不斷出現(xiàn)；二是當事人通過管轄協(xié)議方式，約定選擇我國法院管轄的案件明顯增加。面對不斷更新迭代的司法需求，2023年，民事訴訟法第四編涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定就管轄部分進行了較大幅度的修改。如何準確理解與落實民事訴訟法中有關(guān)涉外司法管轄的精神與意旨、如何以依法行使涉外司法管轄權(quán)為載體，有效維護國家主權(quán)、安全和發(fā)展利益，積極參與全球規(guī)則治理，有效樹立大國司法形象，需要結(jié)合審判實踐持續(xù)探索研究。

關(guān)于“適當聯(lián)系”管轄規(guī)則的理解適用

民事訴訟法第二百七十六條第1款規(guī)定，因涉外民事糾紛，對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起除身份關(guān)系以外的訴訟，可以根據(jù)6類地域管轄連接點來確定我國法院的司法管轄權(quán)，即合同簽訂地、合同履行地、訴訟標的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地以及代表機構(gòu)住所地。因上述規(guī)定在民事訴訟法歷次修改中均得以完整保留，實踐中通常將上述6類地域管轄連接點稱為傳統(tǒng)管轄連接點。隨著我國對外開放程度的持續(xù)擴大與全球國際經(jīng)貿(mào)關(guān)系的縱深推進，傳統(tǒng)的管轄規(guī)則已經(jīng)難以適應跨境交易往來的現(xiàn)實需要。如我國企業(yè)、公民在出海投資或進行跨境貿(mào)易時利益受損，所涉訴訟可能難以歸入上述6類地域管轄的覆蓋范圍，若嚴格按照上述規(guī)則確定管轄，會導致當事人無法向我國法院尋求救濟。在涉及關(guān)鍵領(lǐng)域、重要產(chǎn)業(yè)的糾紛中，還可能因缺少管轄權(quán)依據(jù)導致不能有效維護國家主權(quán)、安全及發(fā)展利益的現(xiàn)象。有鑒于此，現(xiàn)行民事訴訟法在第二百七十六條第2款中增設“適當聯(lián)系”管轄規(guī)則，規(guī)定除符合前述6類地域管轄規(guī)則之外，如“涉外民事糾紛與中華人民共和國存在其他適當聯(lián)系的，可以由人民法院管轄”�？梢哉f，“適當聯(lián)系”管轄規(guī)則的確立，是我國民事訴訟立法服務保障高水平對外開放大局的一項重要制度創(chuàng)新。

與6類傳統(tǒng)管轄連接點相比，“適當聯(lián)系”是一個較為原則、相對抽象的表述。具體何為“適當”，須由法官在個案中進行裁量論證。因此，如何精準判斷涉外糾紛與我國之間的聯(lián)系是否達到“適當”這一標準，是適用這一規(guī)則的核心所在。通過比較可以發(fā)現(xiàn)，“適當聯(lián)系”的提法具有其獨創(chuàng)性，既有別于民事訴訟法相關(guān)條文中所采用的“實際聯(lián)系”，亦不同于一些國家所采用的“最低限度聯(lián)系”“合理聯(lián)系”“必要聯(lián)系”等表述。從體系理解角度看，“適當聯(lián)系”規(guī)則使得司法管轄權(quán)的確立不再局限于法條明文列舉的幾種具體的連接點，而是允許法院基于案件整體情況，綜合考慮相關(guān)因素，對涉外糾紛與我國是否存在必要且適度的關(guān)聯(lián)作出綜合判斷，在防止管轄權(quán)不當擴張與滿足實踐需求之間取得平衡。從實踐中可以總結(jié)出，判斷“適當聯(lián)系”可以結(jié)合的因素包括但不限于糾紛類型（如標準必要專利許可糾紛可考慮許可標的所在地、專利實施地等因素）、合同履行情況（可考慮合同磋商地、相關(guān)權(quán)利登記地、重要法律事實發(fā)生地等）、關(guān)聯(lián)訴訟管轄地等。在綜合考量相關(guān)連接因素的基礎(chǔ)上，還應考慮這些聯(lián)系的整體“重量”，看其必要性、適當性與前述6類傳統(tǒng)管轄連接點的緊密程度能否在總體上“大體相當”，以確保涉外司法管轄的謙抑性與謹慎性。

對于“特定依據(jù)+兜底條款”管轄規(guī)則體系的準確應用

隨著跨境交易模式的不斷更新，糾紛中的管轄連接因素也持續(xù)呈現(xiàn)新的形態(tài)，對于管轄連接點的具體認定提出了挑戰(zhàn)。例如，由于數(shù)字貿(mào)易的發(fā)展以及在線交易模式的普及，“合同簽訂地”“標的物所在地”“侵權(quán)行為地”都可能變得難以分辨或無法查明。在此情況下，許多當事人傾向于直接援引“適當聯(lián)系”規(guī)則主張我國法院享有管轄權(quán)，以回避論證是否存在傳統(tǒng)管轄連接點的問題。那么，傳統(tǒng)管轄連接點與“適當聯(lián)系”之間的界限為何？

從法律規(guī)范的體系理解與適用順序來看，應將民事訴訟法第二百七十六條第1款和第2款作為整體進行理解適用。民事訴訟法中的“被告住所地”管轄規(guī)則為一般地域管轄規(guī)則，而6類傳統(tǒng)管轄連接點與“適當聯(lián)系”規(guī)則屬于特殊地域管轄規(guī)則。如前所述，“適當聯(lián)系”規(guī)則是一種謙抑性的保護性管轄，強調(diào)行使管轄權(quán)的必要性、適度性；6類傳統(tǒng)管轄連接點與“適當聯(lián)系”規(guī)則相配合，形成“特定依據(jù)+兜底條款”的管轄規(guī)則組合模式。因此，在法律規(guī)范的適用順序上，應當在窮盡該條第1款明確列舉的6類傳統(tǒng)管轄連接點，均無法認定我國法院享有管轄權(quán)的情況下，再適用該條第2款所規(guī)定的“適當聯(lián)系”規(guī)則。換言之，適用“適當聯(lián)系”規(guī)則存在一個前提，即該涉外糾紛中的管轄因素不符合前述6類傳統(tǒng)管轄連接點中的任何一種情形。否則，對第二百七十六條第2款規(guī)定的適用將會超出“適當聯(lián)系”的應有界限，可能導致涉外民事訴訟管轄規(guī)則體系的混亂。已有研究顯示，一些司法裁判的說理中也出現(xiàn)了對于“適當聯(lián)系”規(guī)則適用的擴大化傾向。這屬于對“特定依據(jù)+兜底條款”管轄規(guī)則體系的理解偏誤，應予校正。與此相似，實踐中還存在未論證是否符合一般地域管轄規(guī)則即徑行適用“適當聯(lián)系”規(guī)則，或在當事人應訴前提下仍適用“適當聯(lián)系”規(guī)則的情形，均屬于對現(xiàn)行涉外法定管轄規(guī)則的錯誤適用，應當予以避免。

關(guān)于管轄協(xié)議效力的認定和具體管轄法院的確定

取消涉外糾紛與管轄法院之間需具有“實際聯(lián)系”的限制性要求，是2023年民事訴訟法修改的另一亮點。在民事訴訟法第二百七十七條規(guī)定中，對于涉外管轄協(xié)議的要求僅限于“書面協(xié)議選擇人民法院管轄”。即只要求當事人之間就選擇我國法院管轄達成書面形式的明確合意。結(jié)合我國民事訴訟法關(guān)于涉外協(xié)議管轄的立法沿革可以發(fā)現(xiàn)，在2012年修正時，民事訴訟法曾刪除涉外協(xié)議管轄制度，將涉外協(xié)議管轄與非涉外協(xié)議管轄統(tǒng)一規(guī)定于2012年修正后的民事訴訟法第三十四條。根據(jù)該條規(guī)定，涉外民事案件當事人協(xié)議選擇的人民法院必須與糾紛存在實際聯(lián)系，且不得違反級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。隨著涉外民商事交易和司法實踐的發(fā)展，上述限制性規(guī)定與我國建設國際商事爭議解決優(yōu)選地的需要以及弱化實際聯(lián)系的國際趨勢已不相匹配。因此，取消“實際聯(lián)系”要求的立法變革，體現(xiàn)了充分尊重涉外糾紛當事人意思自治的司法立場與順應國際趨勢的大國態(tài)度，從制度設計上清晰體現(xiàn)了鼓勵境外當事人選擇我國法院管轄的法律導向。

實踐中，對于管轄法院約定不明或者所作約定違反法律規(guī)定是協(xié)議管轄中最為常見的問題。在非涉外的協(xié)議管轄領(lǐng)域，對管轄法院約定不明或約定違反級別管轄、專屬管轄的，管轄協(xié)議將被認定為存在效力瑕疵乃至無效。如果涉外管轄協(xié)議出現(xiàn)此類情形，其法律效力應當如何認定？結(jié)合民事訴訟法第二百七十七條的立法沿革及意旨可以看出，當事人對管轄法院約定不明或約定違反民事訴訟法等法律規(guī)定的管轄規(guī)則，均不應對管轄協(xié)議的法律效力構(gòu)成影響。尤其是協(xié)議一方或雙方為外籍當事人時，當事人通常并不熟悉我國法律關(guān)于管轄的具體規(guī)定及相應司法實踐，如要求當事人將協(xié)議選擇的法院明確至特定法院，不利于充分保障其選擇我國法院管轄的自主意愿。因此，只要涉外民事糾紛的當事人達成了選擇我國法院管轄的書面合意，我國法院即據(jù)此享有司法管轄權(quán)。

在管轄協(xié)議的效力得到確認，但當事人對于管轄法院約定不明或者不符合法律規(guī)定時，具體管轄法院又應當如何確定？筆者認為，當事人的意思自治是國際司法領(lǐng)域的基本原則之一。從司法管轄權(quán)的產(chǎn)生依據(jù)來看，一國法院既可以法律規(guī)定為基礎(chǔ)行使法定管轄權(quán)，也可以當事人之間的合意為基礎(chǔ)行使協(xié)議管轄權(quán)。外國當事人選擇在非本國法院進行訴訟，能夠體現(xiàn)當事人對于該國司法能力與法治環(huán)境的充分信任。因此，在當事人協(xié)議選擇我國法院管轄的意思表示清晰明確的條件下，應當最大程度體現(xiàn)尊重當事人意思自治的精神，給予當事人通過補充協(xié)商確定具體管轄法院的機會。另外，具體由哪一個法院管轄的問題，本質(zhì)上是一國之內(nèi)的司法管轄權(quán)的具體分配問題，可以而且應當以我國現(xiàn)行法律規(guī)定為依據(jù)予以審查處理。（吳金水）

(法治日報)