在處理非法經(jīng)營案件的過程中，有三個關(guān)鍵要點，對于爭取無罪判決起著至關(guān)重要的作用。首先是經(jīng)營行為是否達到 “情節(jié)嚴重” 的程度。根據(jù)《刑法》規(guī)定，非法經(jīng)營罪要求行為人的行為達到 “情節(jié)嚴重” 才構(gòu)成犯罪。在（2019）瓊刑終 17 號案件中，蘇某某協(xié)助他人兌換外幣并跨境匯付 140 萬元人民幣，自己有少量獲利。一審時依據(jù)舊規(guī)定認定其構(gòu)成非法經(jīng)營罪，但二審期間新的司法解釋出臺，提高了非法經(jīng)營數(shù)額及違法所得數(shù)額的入罪標(biāo)準。按照從舊兼從輕原則，蘇某某的非法經(jīng)營數(shù)額或違法所得均達不到新的構(gòu)罪標(biāo)準，最終法院認定其不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。在這個案例中，“情節(jié)嚴重” 程度的界定隨著法律規(guī)定的變化而改變，直接影響了案件的定性。一般來說，司法實踐中會綜合考量經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額、經(jīng)營的次數(shù)、持續(xù)時間、對市場秩序的破壞程度等因素來判斷是否 “情節(jié)嚴重”。比如在一些涉及非法買賣外匯的案件中，如果經(jīng)營數(shù)額較小，獲利微薄，且沒有對金融市場秩序造成明顯沖擊，就有可能不被認定為 “情節(jié)嚴重”，進而不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。
其次，要看行為是否違反的是非法經(jīng)營罪明確規(guī)定的 “法律、行政法規(guī)”。罪刑法定原則要求，認定犯罪必須有明確的法律依據(jù)。在 (2018) 粵 01 刑終 1162 號案件里，涉案網(wǎng)站通過發(fā)展會員付費閱讀獲取收益，未獲批網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)許可證，違反了相關(guān)規(guī)定。然而，該網(wǎng)站依據(jù)《出版管理條例》領(lǐng)取了出版物經(jīng)營許可證，依據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》領(lǐng)取了增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證，而未獲批的網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)許可證所依據(jù)的是部門規(guī)章，并非非法經(jīng)營罪明確規(guī)定的 “法律、行政法規(guī)”。從形式和實體上看，該網(wǎng)站開辦行為都不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。這表明，如果行為人違反的不是刑法規(guī)定的特定層級的法律法規(guī)，即便行為可能違反其他管理規(guī)定，也不應(yīng)輕易認定為非法經(jīng)營罪。在實踐中，像某些行業(yè)的經(jīng)營規(guī)范可能由部門規(guī)章甚至更低層級的規(guī)范性文件來規(guī)定，如果僅僅違反這些規(guī)定，通過行政處罰即可達到規(guī)范目的，就不應(yīng)上升到刑事犯罪層面。例如，一些小商戶在經(jīng)營過程中，對某些商品的銷售超出了地方政府相關(guān)部門規(guī)定的范圍，但該規(guī)定并非法律或行政法規(guī)，此時一般不應(yīng)認定其構(gòu)成非法經(jīng)營罪。
最后，行為是否具有非法經(jīng)營罪所要求的 “經(jīng)營性” 特征至關(guān)重要。以非法買賣外匯類案件為例，在最高檢公布的《某科技公司涉嫌非法經(jīng)營罪行刑反向銜接案》中，姚某某作為科技公司負責(zé)人，將公司正常經(jīng)營獲得的外匯收入，以一定價格賣給齊某某。檢察院審查后認為，現(xiàn)有證據(jù)無法證實姚某某出售的美元不是其合法收入，不能證明其存在倒買倒賣外匯的經(jīng)營模式以營利，其行為本質(zhì)是結(jié)匯自用，而非非法經(jīng)營外匯，最終對姚某某作出不起訴決定。在非法經(jīng)營罪中，“經(jīng)營性” 意味著行為具有反復(fù)性、持續(xù)性和營利性，是一種商業(yè)經(jīng)營活動。如果行為人的行為只是偶爾為之，并非以經(jīng)營為業(yè)，或者沒有通過該行為獲取商業(yè)利益的主觀目的，就不符合非法經(jīng)營罪的 “經(jīng)營性” 特征。比如，個人因出國旅游，在朋友請求下幫忙兌換了少量外匯，沒有從中獲利，這種偶爾的、非經(jīng)營性的行為，就不應(yīng)被認定為非法經(jīng)營罪。
在非法經(jīng)營案件的無罪辯護中，從經(jīng)營行為 “情節(jié)嚴重” 程度、違反法律法規(guī)的層級以及行為是否具有 “經(jīng)營性” 這三個關(guān)鍵要點入手，深入分析案件事實和證據(jù)，往往能夠找到有力的無罪辯護依據(jù)，為當(dāng)事人爭取到公正的判決結(jié)果。

在處理非法經(jīng)營案件的過程中，有三個關(guān)鍵要點，對于爭取無罪判決起著至關(guān)重要的作用。

首先是經(jīng)營行為是否達到 “情節(jié)嚴重” 的程度。根據(jù)《刑法》規(guī)定，非法經(jīng)營罪要求行為人的行為達到 “情節(jié)嚴重” 才構(gòu)成犯罪。在（2019）瓊刑終 17 號案件中，蘇某某協(xié)助他人兌換外幣并跨境匯付 140 萬元人民幣，自己有少量獲利。一審時依據(jù)舊規(guī)定認定其構(gòu)成非法經(jīng)營罪，但二審期間新的司法解釋出臺，提高了非法經(jīng)營數(shù)額及違法所得數(shù)額的入罪標(biāo)準。按照從舊兼從輕原則，蘇某某的非法經(jīng)營數(shù)額或違法所得均達不到新的構(gòu)罪標(biāo)準，最終法院認定其不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。在這個案例中，“情節(jié)嚴重” 程度的界定隨著法律規(guī)定的變化而改變，直接影響了案件的定性。一般來說，司法實踐中會綜合考量經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額、經(jīng)營的次數(shù)、持續(xù)時間、對市場秩序的破壞程度等因素來判斷是否 “情節(jié)嚴重”。比如在一些涉及非法買賣外匯的案件中，如果經(jīng)營數(shù)額較小，獲利微薄，且沒有對金融市場秩序造成明顯沖擊，就有可能不被認定為 “情節(jié)嚴重”，進而不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

其次，要看行為是否違反的是非法經(jīng)營罪明確規(guī)定的 “法律、行政法規(guī)”。罪刑法定原則要求，認定犯罪必須有明確的法律依據(jù)。在 (2018) 粵 01 刑終 1162 號案件里，涉案網(wǎng)站通過發(fā)展會員付費閱讀獲取收益，未獲批網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)許可證，違反了相關(guān)規(guī)定。然而，該網(wǎng)站依據(jù)《出版管理條例》領(lǐng)取了出版物經(jīng)營許可證，依據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》領(lǐng)取了增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證，而未獲批的網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)許可證所依據(jù)的是部門規(guī)章，并非非法經(jīng)營罪明確規(guī)定的 “法律、行政法規(guī)”。從形式和實體上看，該網(wǎng)站開辦行為都不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。這表明，如果行為人違反的不是刑法規(guī)定的特定層級的法律法規(guī)，即便行為可能違反其他管理規(guī)定，也不應(yīng)輕易認定為非法經(jīng)營罪。在實踐中，像某些行業(yè)的經(jīng)營規(guī)范可能由部門規(guī)章甚至更低層級的規(guī)范性文件來規(guī)定，如果僅僅違反這些規(guī)定，通過行政處罰即可達到規(guī)范目的，就不應(yīng)上升到刑事犯罪層面。例如，一些小商戶在經(jīng)營過程中，對某些商品的銷售超出了地方政府相關(guān)部門規(guī)定的范圍，但該規(guī)定并非法律或行政法規(guī)，此時一般不應(yīng)認定其構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

最后，行為是否具有非法經(jīng)營罪所要求的 “經(jīng)營性” 特征至關(guān)重要。以非法買賣外匯類案件為例，在最高檢公布的《某科技公司涉嫌非法經(jīng)營罪行刑反向銜接案》中，姚某某作為科技公司負責(zé)人，將公司正常經(jīng)營獲得的外匯收入，以一定價格賣給齊某某。檢察院審查后認為，現(xiàn)有證據(jù)無法證實姚某某出售的美元不是其合法收入，不能證明其存在倒買倒賣外匯的經(jīng)營模式以營利，其行為本質(zhì)是結(jié)匯自用，而非非法經(jīng)營外匯，最終對姚某某作出不起訴決定。在非法經(jīng)營罪中，“經(jīng)營性” 意味著行為具有反復(fù)性、持續(xù)性和營利性，是一種商業(yè)經(jīng)營活動。如果行為人的行為只是偶爾為之，并非以經(jīng)營為業(yè)，或者沒有通過該行為獲取商業(yè)利益的主觀目的，就不符合非法經(jīng)營罪的 “經(jīng)營性” 特征。比如，個人因出國旅游，在朋友請求下幫忙兌換了少量外匯，沒有從中獲利，這種偶爾的、非經(jīng)營性的行為，就不應(yīng)被認定為非法經(jīng)營罪。

在非法經(jīng)營案件的無罪辯護中，從經(jīng)營行為 “情節(jié)嚴重” 程度、違反法律法規(guī)的層級以及行為是否具有 “經(jīng)營性” 這三個關(guān)鍵要點入手，深入分析案件事實和證據(jù)，往往能夠找到有力的無罪辯護依據(jù)，為當(dāng)事人爭取到公正的判決結(jié)果。