2017年底，被告人吳某1糾集被告人張某1、吳某2，三人商定在國(guó)內(nèi)采購(gòu)黃金及電路板等原材料，將黃金加工成合金導(dǎo)線(xiàn)，簡(jiǎn)單拼裝在電路板等電子元器件上，制成電子產(chǎn)品，通過(guò)虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票、“復(fù)進(jìn)口”等方法抬高電子元器件材料的成本價(jià)格，通過(guò)價(jià)格配比，將電子產(chǎn)品中黃金成本價(jià)格占比控制在80%以?xún)?nèi)，規(guī)避?chē)?guó)家對(duì)黃金出口及退稅的規(guī)定，將含黃金的電子產(chǎn)品出口至H市，之后在H市組織人員將電子產(chǎn)品上的黃金導(dǎo)線(xiàn)拆解下銷(xiāo)售變現(xiàn)，以上述走私出口黃金的手段騙取國(guó)家出口退稅，獲取非法利益。
為達(dá)上述目的，被告人吳某1出資成立A公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)A公司）、B司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)B公司）作為加工企業(yè)，走私出口含黃金的電子產(chǎn)品，通過(guò)虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票、“復(fù)進(jìn)口”等方式，以高報(bào)電路板價(jià)格的欺騙手段虛增配件價(jià)格，調(diào)整配件與黃金部件的價(jià)格比，使出口產(chǎn)品符合“二八比例”退稅政策，進(jìn)而騙取國(guó)家出口退稅；被告人吳某1還唆使他人成立C公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)C公司）、D公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)D公司）作為加工企業(yè)，實(shí)際控制上述兩家企業(yè)的原材料采購(gòu)及成品出口的價(jià)格、渠道等，以上述走私出口含黃金的電子產(chǎn)品的手段騙取國(guó)家出口退稅。
被告人吳某1負(fù)責(zé)出資成立工廠(chǎng)，組織并指揮被告人張某1、吳某2等人在國(guó)內(nèi)采購(gòu)黃金，將含有黃金的合金線(xiàn)簡(jiǎn)單加工成電子產(chǎn)品出口，之后在H市將含有黃金的合金線(xiàn)拆下后銷(xiāo)售；同時(shí)，吳某1指揮張某1、吳某2等人通過(guò)虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票、“復(fù)進(jìn)口”的方式抬高電路板等配件價(jià)格與黃金部件價(jià)格配比，將黃金成本價(jià)格控制在80%以?xún)?nèi)，使出口電子產(chǎn)品符合“二八比例”退稅政策，A公司等公司通過(guò)申請(qǐng)出口退稅獲取利潤(rùn)。被告人張某1受雇于吳某1，負(fù)責(zé)在境內(nèi)采購(gòu)電路板等原材料，之后通過(guò)“復(fù)進(jìn)口”方式抬高價(jià)格配合黃金成本配比，安排人員在H市接收電子產(chǎn)品貨物，并將黃金合金線(xiàn)拆解后銷(xiāo)售變現(xiàn)。被告人吳某2受雇于吳某1，負(fù)責(zé)掛名A公司法定代表人并負(fù)責(zé)該公司的原材料采購(gòu)、電子產(chǎn)品生產(chǎn)，核算上述四家公司黃金與其他原材料的成本配比，以規(guī)避黃金出口及退稅的規(guī)定；聯(lián)系電路板“復(fù)進(jìn)口”并安排發(fā)貨給各家公司，指導(dǎo)D公司的生產(chǎn)等。2018年4月至2020年5月，被告人吳某1、張某1、吳某2走私出口黃金共計(jì)1185.358千克。2020年3月至6月間，被告人蔡某明知吳某1等人非法走私黃金出口，仍與吳某1合作，提供其實(shí)際控制的H市公司用于接收電子產(chǎn)品，聯(lián)系收購(gòu)黃金的買(mǎi)家，參與走私黃金出口共計(jì)196.16千克。2020年3月至6月間，被告人吳某3協(xié)助蔡某催收黃金銷(xiāo)售貨款，參與走私黃金共計(jì)196.16千克。

爭(zhēng)議焦點(diǎn)：為走私犯罪而成立公司構(gòu)成單位犯罪嗎

張嚴(yán)鋒走私犯罪辯護(hù)律師團(tuán)隊(duì)提示：

一、相關(guān)條文
1、《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問(wèn)題的解釋》第一條規(guī)定，刑法第三十條規(guī)定的“公司、企業(yè)、事業(yè)單位”，既包括國(guó)有、集體所有的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，也包括依法設(shè)立的合資經(jīng)營(yíng)、合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和具有法人資格的獨(dú)資、私營(yíng)等公司、企業(yè)、事業(yè)單位。
2、《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問(wèn)題的解釋》第二條規(guī)定，個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的，不以單位犯罪論處。
3、《最高人民法院最高人民檢察院海關(guān)總署關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》的規(guī)定，具備下列特征的，可以認(rèn)定為單位走私犯罪：(1)以單位的名義實(shí)施走私犯罪，即由單位集體研究決定，或者由單位負(fù)責(zé)人或被授權(quán)的其他人員決定、同意；(2)為單位謀取不正當(dāng)利益或者違法所得大部分歸單位所有。
二、爭(zhēng)議焦點(diǎn)解析
本案中，被告人吳某1糾集被告人張某1、吳某2，三人商定在國(guó)內(nèi)采購(gòu)黃金及電路板等原材料，將黃金加工成合金導(dǎo)線(xiàn)，簡(jiǎn)單拼裝在電路板等電子元器件上，制成電子產(chǎn)品，通過(guò)虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票、“復(fù)進(jìn)口”等方法抬高電子元器件材料的成本價(jià)格，通過(guò)價(jià)格配比，將電子產(chǎn)品中黃金成本價(jià)格占比控制在80%以?xún)?nèi)，規(guī)避?chē)?guó)家對(duì)黃金出口及退稅的規(guī)定，將含黃金的電子產(chǎn)品出口至H市，之后在H市組織人員將電子產(chǎn)品上的黃金導(dǎo)線(xiàn)拆解下銷(xiāo)售變現(xiàn)，以上述走私出
口黃金的手段騙取國(guó)家出口退稅，獲取非法利益。為了達(dá)成以上目的，注冊(cè)成立A公司以及B公司作為加工企業(yè)，走私出口含黃金的電子產(chǎn)品，通過(guò)虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票、“復(fù)進(jìn)口”等方式，以高報(bào)電路板價(jià)格的欺騙手段虛增配件價(jià)格，調(diào)整配件與黃金部件的價(jià)格比，使出口產(chǎn)品符合“二八比例”退稅政策，進(jìn)而騙取國(guó)家出口退稅。
該走私行為雖經(jīng)A公司及B公司名義進(jìn)行，部分符合《最高人民法院最高人民檢察院海關(guān)總署關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》所規(guī)定的單位走私犯罪特征，但經(jīng)法院根據(jù)A公司及B公司實(shí)施走私行為的次數(shù)、頻度、持續(xù)時(shí)間以及其進(jìn)行合法經(jīng)營(yíng)的狀況等因素綜合考慮，認(rèn)定該走私行為系A(chǔ)公司及B公司的主要經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，即符合《最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問(wèn)題的解釋》第二條及第三條的規(guī)定：“個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的，不以單位犯罪論處”，而應(yīng)當(dāng)依照刑法有關(guān)自然人走私犯罪的規(guī)定對(duì)犯罪人進(jìn)行定罪處罰。因此，吳某1以A公司及B公司名義走私不構(gòu)成單位犯罪，應(yīng)以自然人走私犯罪追究被告人吳某1的刑事責(zé)任。
綜上所述，最終認(rèn)定被告人吳某1犯走私貴重金屬罪。

上海峰京律師事務(wù)所
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