人力資源群有人咨詢：司齡30年的員工，涉及解除，問2008年以前的經(jīng)濟補償金怎么計算？

說句心里話，能回答這個問題的人，應(yīng)該對勞動法是相當(dāng)有研究的。

01

首先，必須了解經(jīng)濟補償金分段計算的概念。

《勞動合同法》第九十七條提到了經(jīng)濟補償計算新法舊法銜接問題：本法施行之日存續(xù)的勞動合同在本法施行后解除或者終止，依照本法第四十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟補償?shù)?，?jīng)濟補償年限自本法施行之日起計算；本法施行前按照當(dāng)時有關(guān)規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，按照?dāng)時有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

這一條其實是分段計算的核心法律依據(jù)，舊法主要指《勞動法》及發(fā)布的相關(guān)意見、會議紀(jì)要等。

只有知道分段計算的邏輯，才具備回答此問題的基礎(chǔ)。

02

第二是分段計算的經(jīng)濟補償基數(shù)如何確定？2007年12月31日以前補償倍數(shù)是否存在12年封頂？

這些問題，在《勞動法》和《勞動合同法》中都沒有直接答案，不同地區(qū)的司法觀點并不一致。

我用自己掌握的知識，嘗試回答了一下，說到2008年之前補償年限沒有12倍封頂，2008年以后有。

另外北京地區(qū)此種情況的經(jīng)濟補償基數(shù)不分段計算，依據(jù)是2009年8月17日的北京市高級人民法院、北京市勞動爭議仲裁委員會關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀(jì)要（一）中第25條：《勞動合同法》實施之日存續(xù)的勞動合同，在《勞動合同法》實施后解除或者終止，依照《勞動合同法》第四十六的規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟補償?shù)模?007年12月31日前的經(jīng)濟補償依照《勞動法》及其配套規(guī)定計算，2008年1月1日后的經(jīng)濟補償依照《勞動合同法》的規(guī)定計算。

經(jīng)濟補償金的基數(shù)為勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資，不再分段計算。

后來提問者進行了糾正，說2008年之前的最長是按12年計算的，有相關(guān)規(guī)定。

我請教了一下，得到的答案依據(jù)是原勞動部的《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》。

而這個通知就是勞動法領(lǐng)域著名的【1994】481號文，人社部2017年11月24日已發(fā)文廢止。

我個人認(rèn)為既然已經(jīng)廢止，就應(yīng)該不能作為依據(jù)來計算。

群友指出，勞部發(fā)（1994）481號文雖然廢止了，但是在實際的司法判決中，如果是協(xié)商解除和不能勝任工作解除的，仍然根據(jù)481號文的第五條、第七條規(guī)定，2007年12月31日以前的補償倍數(shù)最長按照12年，其他情形解除沒有12年的限定。

檢索案例：(2020)京01民終6365號、（2018）京03民終8804號、(2018)京0107民初2682號

03

根據(jù)以上梳理的內(nèi)容，我們來認(rèn)真的計算一下這道難題：北京，月薪5萬，單位工作30年，能拿多少經(jīng)濟補償？

首先，梳理了一下勞動合同解除涉及經(jīng)濟補償?shù)念愋汀?/p>

假設(shè)入職日期為1993年12月13日，離職日期為2023年12月12日，下面我們分情形來計算。

特別說明：如果是個人原因主動辭職，或者是符合《勞動合同法》第三十九條過失解除情形，則無經(jīng)濟補償。

（一）協(xié)商一致解除

經(jīng)濟補償=44619元（3倍封頂）*【12（2007年12月31日之前補償倍數(shù)，封頂）+12（2007年12月31日之后補償倍數(shù)，封頂）】=1070856

（二）被迫離職（勞動合同法第38條）

經(jīng)濟補償=44619元（3倍封頂）*12=535428

被迫解除在2007年12月31日之前的勞動法和相關(guān)法規(guī)中，沒有該解除類型和經(jīng)濟補償規(guī)定，因此無需計算。

（三）醫(yī)療期滿解除（勞動合同法第40條第1項）

經(jīng)濟補償=44619元（3倍封頂）*【14.5（1993年12月13日至2007年12月31日補償倍數(shù)，不封頂）+12（2007年12月31日之后補償倍數(shù)，封頂）】=1182403.5

（四）不能勝任工作解除（勞動合同法第40條第2項）

與第（一）項協(xié)商一致解除相同，經(jīng)濟補償為1070856

（五）客觀情況發(fā)生重大變化解除（勞動合同法第40條第3項）

與第（三）項醫(yī)療期滿解除相同，經(jīng)濟補償1182403.5

（六）經(jīng)濟性裁員（勞動合同法第41條）

與第（三）項醫(yī)療期滿解除相同，經(jīng)濟補償1182403.5

04

總結(jié)如下圖：

看到這個補償金額，確實有點讓人心動。

不過，一位為公司服務(wù)了30年的員工，是否真的需要走解除，其實有待商榷。

首先，解除的成本非常高。而且一旦操作不慎，變成違法解除，企業(yè)需要支付200多萬賠償金或繼續(xù)履行勞動合同。

第二，這樣的老員工，如果是被動離職，其他老員工會心寒，從而給企業(yè)帶來負(fù)面影響。

第三，這位員工應(yīng)該距離退休也沒幾年了。即使是躺在功勞簿上，也可以考慮其他方式處理。如辦理內(nèi)退，讓員工好好休息，到退休年齡再正式辦理退休手續(xù)。