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為了轉移自身回款風險，很多上游企業(yè)會在合同中設置“背靠背”支付條款。約定買方在收到第三方（如上家或發(fā)包方）支付的款項后，再向賣方支付貨款或工程款；若第三方未付款，則買方也無須付款。那么，如果第三方一直不付款，買方是否就可以永久拒絕支付？

經典案例

2020年11月9日，甲與乙簽訂《鋼材購銷合同》，甲按約為乙提供鋼材。2023年2月5日，雙方又簽訂《協議》，其中約定：甲已在乙的上游發(fā)包方A公司處了解了乙的應收工程款數額，甲已與A公司達成協議，在A公司應付乙的工程款中優(yōu)先支付甲的鋼材款。乙應在與A公司結算收到工程款后，優(yōu)先支付甲的鋼材款。

但此后，乙一直未與A公司進行工程款結算，也未向甲支付鋼材款。甲遂起訴要求乙支付下欠鋼材款及利息。乙主張，根據協議約定，只有在乙收到A公司的工程款后，才需要支付鋼材款，目前條件尚未成就。

法院認為，該約定不是附條件的民事法律行為。協議內容無法反映若乙收不到A公司的工程款，則免除乙付款義務的合意。乙何時收到A公司的工程款不確定，該約定應視為對付款義務的履行期限約定不明。甲早已按約完成供貨義務，可以隨時請求乙履行付款義務。最終判決乙支付鋼材款及利息。

風險提示

“背靠背”支付條款并不意味著第三方付款是買方付款的前提條件，更不意味著第三方不付款就可以免除買方的付款義務。因此，企業(yè)在合同中設置或接受“背靠背”條款時，應當認識到該條款并不能真正轉移或消滅付款義務，僅能在一定程度上延緩付款時間。若買方怠于向第三方主張權利，或者第三方長期不付款，賣方仍有權直接向買方主張貨款，買方以此為由拒絕付款的，法院通常不予支持。

公司治理建議

企業(yè)在簽訂或履行含有“背靠背”條款的合同時，應如何維護自身收款權益？我們建議：

1、審查條款表述，明確約定最晚付款期限

企業(yè)在簽訂合同時，若對方提出“背靠背”支付方式，應在條款中增加最晚付款期限的約定。具體表述可為：若第三方在某一具體日期前仍未付款，則買方應于該日期后一定期限內自行向賣方支付全部款項。同時應在合同中明確買方負有向第三方積極主張權利的義務，包括但不限于及時對賬、發(fā)函催收、提起訴訟或仲裁等，并約定買方怠于主張權利時應承擔的違約責任。

2、固定催收證據，防止買方怠于主張權利

合同履行過程中，企業(yè)應主動了解買方與第三方之間的結算進度。可通過書面形式定期向買方詢問第三方付款情況，要求買方提供其向第三方催收的函件、對賬單、訴訟文書等材料。若買方以“第三方未付款”為由拒絕支付，企業(yè)應及時以書面方式催告買方履行付款義務，并要求買方說明其已采取何種措施向第三方主張權利。所有催收函件、郵件、微信聊天記錄等均應妥善保存，以便在訴訟中證明買方存在怠于主張權利的情形，從而主張買方無權以“背靠背”條款為由拖延付款。

3、提起訴訟或仲裁，直接主張付款義務

當第三方長期未付款，且買方未能提供其已積極向第三方主張權利的證據時，企業(yè)不應被動等待，而應及時向人民法院或仲裁機構提起訴訟或仲裁。在訴訟或仲裁中，企業(yè)應主張買方已實際收到貨物或服務，付款義務已經確定，要求買方在合理期限內支付款項。同時，企業(yè)可將第三方作為第三人申請參加訴訟，以便法院查明第三方與買方之間的結算情況。若買方存在怠于向第三方主張權利的情形，企業(yè)還可依法行使代位權，直接向第三方主張權利。更多關于合同付款的問題，可參考我們之前發(fā)布的《》（點擊文章名即可查看）。【合同法研113】

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作者介紹

李 慧

股權高級合伙人

北京盈科（上海）律師事務所

盈科股權高級合伙人/律師

盈科人才戰(zhàn)略委員會副主任

盈科公司法律事務部 副主任

復旦大學EMBA24級/行動EMBA校長18期

上市公司商學院《企業(yè)法律風險》主講導師

上海律協海事海商專業(yè)委員會 委員

上海市工商聯數字經濟商會會員

上海新聯會科創(chuàng)服務團專家律師

上海市僑聯青年委員會專家人才

普陀區(qū)歸國華僑聯合會 委員

中級并購交易師、碳排放交易師、上市公司獨立董事資格、上市公司董事會秘書資格、證券從業(yè)資格、基金從業(yè)資格

業(yè)務領域：公司設立與投資、公司勞動人事合規(guī)體系建設、股權激勵、股權架構設計、并購與重組、破產清算、商事訴訟等法律事務。

李慧律師，專注于企業(yè)法律顧問服務，長期致力于公司法與合規(guī)研究，熟悉公司治理結構、內部運營和HR管理事務。

擔任多家教育培訓業(yè)、口腔醫(yī)療業(yè)、物流業(yè)、制造業(yè)、傳媒業(yè)、租賃服務業(yè)、住宿餐飲業(yè)、軟件與信息技術業(yè)、珠寶首飾業(yè)……等行業(yè)企業(yè)常年法律顧問。

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