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雜談丨代理人“返傭三萬元入刑”刷屏:這是一個大大的誤讀

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文丨楊子


“返傭三萬元入刑”,這幾天成了保險圈最熱的一句話。

它帶來的,不只是討論,更是一種真實的緊張感。

但問題是,這句話并不準確。

真正值得行業(yè)緊張的,也不只是“返傭”這兩個字。

兩高《關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋(二)》(法釋〔2026〕6號,下稱《解釋(二)》)已于4月10日發(fā)布,并將自5月1日起施行。

市場熱議的,雖然是“返傭三萬元入刑”的刷屏話題,但行業(yè)真正需要重新審視的,卻是一整條長期存在的灰色利益鏈條。

這意味著,保險業(yè)不少領域的刑事責任風險都在明顯上升:

過去不少被默許、被包裝甚至被視作“慣例”的做法,如今正在迎來更明確的刑責約束——從高管到渠道負責人,從總部到分支機構,從業(yè)務拓展到費用管理......

有的入刑邊界被進一步厘清,有的入罪門檻明顯下移。尤其是在反腐持續(xù)深化、風險不斷下沉的背景下,涉及渠道合作、費用管理、大宗業(yè)務拓展等環(huán)節(jié)的關鍵崗位,所面臨的刑事風險正在被重新定義。

《解釋(二)》究竟給行業(yè)帶來了哪些變化?哪些高頻場景的刑事責任風險正在快速抬升?保險機構又該如何應對這場更具穿透力的合規(guī)壓力?

這已是5月1日之后,保險業(yè)必須看清、也必須立即回應的現(xiàn)實問題。

1

-Insurance Today-

保險返傭5月1日起入刑?

《解釋(二)》不應被誤讀!

最近,不少自媒體都在炒作“保險返傭5月1日起正式入刑”,有的則更具體地說“保險返傭/索傭3萬元將入刑”,引發(fā)行業(yè)恐慌。

保險代理人有的歡呼雀躍,認為今后不用再被迫返傭了;有的則由此對未來的展業(yè)行為充滿了恐懼,擔心一不小心入罪獲刑。

我們可以肯定地說,返傭入刑論是對《解釋(二)》的誤讀!

返傭不合法,它違反了《保險法》關于不得給予投保人保險合同約定以外利益的規(guī)定。這個規(guī)定自1995年《保險法》問世時就存在。

但如果返傭僅僅指的是營銷員向個人客戶返還一部分傭金,那么返傭肯定不構成犯罪,也不會入刑。

返傭入刑論的推理是:返傭=給付回扣,回扣=商業(yè)賄賂,而《解釋(二)》規(guī)定受賄入刑的起點是3萬元,所以,保險返傭/索傭3萬元將入刑。

上述推論在兩個方面完全違背了我國相關法律規(guī)定:

一是返傭并不符合商業(yè)賄賂的認定標準。

我國《反不正當競爭法》第七條將商業(yè)賄賂的對象僅僅限定為以下三類人:交易相對方的工作人員、受交易相對方委托辦理相關事務的單位或者個人、利用職權或者影響力影響交易的單位或者個人。

向個人交易對象返傭根本不能構成商業(yè)賄賂。

《解釋(二)》主要是彌補了此前單位行賄、對單位行賄兩方面的空白領域,根本不存在對保險營銷員返傭入罪的規(guī)定。

二是個人投??蛻敉耆环鲜苜V罪的主體認定標準。

我國《刑法》三百八十九條規(guī)定的行賄罪,指的是為了謀取不正當?shù)睦妫o予國家工作人員、集體經(jīng)濟組織工作人員以財物的行為。

《刑法》第一百六十三條非國家工作人員受賄罪和《刑法》第一百六十四條對非國家工作人員行賄罪,對行賄的對象和受賄的主體的界定,都是“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員”。

我國法律上根本不存在保險營銷員對一個與單位職權無關的普通個人行賄的問題。

保險營銷員向個人客戶返傭?qū)儆谛姓`規(guī),將面臨監(jiān)管處罰(如罰款、暫停從業(yè)等),但不構成刑事犯罪。

不必被錯誤的解讀帶偏了節(jié)奏,增加不必要的恐慌。

保險渠道合作和大宗業(yè)務拓展中,保險機構若向投保單位工作人員、合作渠道工作人員暗中給予回扣和好處費,數(shù)額達到入罪標準,可能被認定為非國家工作人員受賄罪、對非國家工作人員行賄罪,受到刑事制裁,這種情形并非行業(yè)所指的“返傭”。

2

-Insurance Today-

誤讀之外

《解釋(二)》真正改寫了哪些紅線

保險行業(yè)從業(yè)人員該關注些啥?

2016年,最高人民法院、最高人民檢察院出臺了《關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》。

該《解釋》問世已有十年。近幾年,國家的刑事立法和反腐格局已經(jīng)發(fā)生了重大變化。

《刑法修正案(十一)》、《刑法修正案(十二)》、《監(jiān)察法》明確了很多新的規(guī)定,司法標準必須配套而且同步,否則會出現(xiàn)“有法無標準”的尷尬。

這是兩高出臺《解釋(二)》的根本原因??梢哉f,《解釋(二)》是2016年舊解釋之后,反腐敗司法領域最重要的一次刑事認定規(guī)則升級。

《解釋(二)》究竟帶來了哪些根本性的變化?哪些規(guī)定必須引起保險業(yè)的高度重視?

①保險行業(yè)諸多潛規(guī)則將直接觸刑

《解釋(二)》的核心是針對貪污賄賂案件明確了具體的定罪量刑標準。

由于保險業(yè)的很多業(yè)務都依賴渠道(或窗口)合作,在競爭和內(nèi)卷的驅(qū)動下,過去形成了以私下支付好處費來換取合作機會的諸多潛規(guī)則。

雖然過去上述行為也為刑事立法所禁止,但標準不夠明確,打擊的力度不足,并未顯示出震懾效果。

隨著《解釋(二)》的實施,行業(yè)的渠道管理,將面臨更大的刑事風險壓力。

②打破身份壁壘,公私領域同罪同罰

舊規(guī)則在打擊貪污賄賂方面,主要針對的對象是國家工作人員。國有獨資、國有控股保險機構從事“組織、領導、管理、監(jiān)督”公務的人員被認定為刑法意義上“國家工作人員”。

舊規(guī)則在定罪和量刑上,對國家工作人員和非國家工作人員實行的雙軌制。

國家工作人員定罪門檻低,非國家工作人員定罪門檻高?,F(xiàn)在則是同一門檻,無身份差異。

舊規(guī)則在量刑方面也是實行的雙軌制。如在認定“數(shù)額巨大”時,國家工作人員的標準是20萬元,非國家工作人員的標準是100萬元。現(xiàn)在認定數(shù)額巨大,統(tǒng)一都是20萬元。

舊規(guī)則在對非公人員量刑時,沒有“數(shù)額特別巨大”的標準,量刑最高10年?,F(xiàn)在統(tǒng)一將300萬元作為數(shù)額特別巨大的標準,量刑統(tǒng)一修改為10年以上至無期徒刑。

這意味著,對于民營性質(zhì)的保險機構,相關人員刑事責任風險顯著加大。

③入罪門檻直接腰斬

在舊規(guī)則下,國家工作人員貪污和受賄入刑的起點金額是3萬元,而非國家工作人員職務侵占、受賄入刑的起點金額是6萬元。

《解釋(二)》將兩類人員的入刑標準,統(tǒng)一規(guī)定為3萬元。確立了同一門檻,取消了身份差異。

這意味著,民營保險機構高管人員的入罪門檻直接腰斬,將與國有機構人員同罪同罰。

④單位犯罪定罪量刑標準更加明確具體

舊規(guī)則的重心主要放在自然人貪污受賄上,對單位受賄、單位行賄等罪名缺乏具體數(shù)額檔位。

《解釋(二)》補上了這塊短板,對單位受賄罪、對單位行賄罪、單位行賄罪分別設定了起點金額和加重情節(jié)。

其中值得關注的是,將“在生態(tài)環(huán)境、財政金融、安全生產(chǎn)、食品藥品、防災救災、社會保障、教育、醫(yī)療等領域行賄”明確列入加重情節(jié)。

保險機構的合作對象,很多是銀行機構、教育機構、醫(yī)療機構,在這些領域的商業(yè)賄賂,已成為加重入刑的情節(jié)。

3

-Insurance Today-

真正危險的地方在哪?

保險業(yè)五大高頻刑責場景浮出水面

《解釋(二)》針對舊規(guī)則的諸多問題,在多方面進行了重大改進。

細化了貪污、受賄、行賄等犯罪的認定標準,降低了入罪門檻。

針對非公領域腐敗成本低收益高的問題,消除了身份特權,填平了法律鴻溝。

立足于追贓挽損治罪一體化,對違法所得一追到底、不退贓從重,讓作案者政治、經(jīng)濟、自由三賬全虧。

目的就是要織密反腐網(wǎng)絡,全面推進“不敢腐、不能腐、不想腐”體制機制。

二十屆中央紀委反復強調(diào):金融是反腐重點領域?!督忉專ǘ穼嵤┖?,保險業(yè)的諸多領域可能成為高頻刑事風險場景。

一是渠道管理。向銀郵渠道、經(jīng)代機構、兼業(yè)代理機構支付回扣、返點、小賬。虛報冒領渠道費用,套取現(xiàn)金,設立小金庫。

二是業(yè)務審批。在承保、理賠、再保險等業(yè)務審批中收受好處,審批放水。在團險、大病保險、政府項目中,通過利益輸送換取合作機會。

三是采購與合作。在廣告、IT、職場裝修、供應商選擇等領域進行權錢交易,損公肥私。

四是人事任免。在公司內(nèi)部人事管理中,涉及錄取、提拔、崗位調(diào)整等問題上收受賄賂、賣官鬻爵。

五是資金使用。挪用保費、準備金和其他費用,違規(guī)借貸和投資,借此謀取私利。

《解釋(二)》實施后,保險行業(yè)最需要注意的刑事風險場景,就是渠道管理和大宗團體業(yè)務拓展。

為爭取業(yè)務、渠道和合作機會向合作方送禮,通過單位行賄、團隊行賄、以公司名義送禮金,通過第三方代送,或以贊助、捐贈名義行賄,向銀郵、經(jīng)代、醫(yī)院、企業(yè)關鍵人行賄……這些現(xiàn)象,在過去一直視為行業(yè)潛規(guī)則,司空見慣。

根據(jù)《解釋(二)》,對單位行賄,個人行賄數(shù)額在二十萬元以上、單位行賄數(shù)額在四十萬元以上的,就構成對單位行賄罪,需要追究刑事責任。

同時還規(guī)定,個人行賄數(shù)額在十萬元以上不滿二十萬元、單位行賄數(shù)額在二十萬元以上不滿四十萬元,具有下列情形之一的,也將以對單位行賄罪追究刑事責任:

(一)向三個以上單位行賄的;

(二)將違法所得用于行賄的;

(三)在生態(tài)環(huán)境、財政金融、安全生產(chǎn)、食品藥品、防災救災、社會保障、教育、醫(yī)療等領域行賄,實施違法犯罪活動的;

(四)為謀取公職、榮譽稱號行賄的;

(五)為謀取職務、職級晉升、調(diào)整行賄的。

4

-Insurance Today-

《解釋(二)》帶來的刑責風險

保險業(yè)應如何積極應對?

《解釋(二)》的實施將對行業(yè)合規(guī)經(jīng)營、內(nèi)控管理、渠道合作等方面產(chǎn)生深遠影響,同時也對行業(yè)應對刑事風險、規(guī)范經(jīng)營行為提出了更高要求。

它將對行業(yè)長期存在的回扣、利益輸送形成強力震懾,倒逼行業(yè)壓縮違規(guī)空間。

新規(guī)將推動保險公司與銀行、中介等合作機構重新梳理合作關系,規(guī)范大宗業(yè)務的拓展行為,遏制“靠關系、送好處”的經(jīng)營亂象,推動行業(yè)回歸“專業(yè)經(jīng)營、合規(guī)競爭”的核心軌道。

面對《解釋(二)》帶來的刑事風險壓力,保險行業(yè)必須從多方面積極應對:

一是開展專題合規(guī)培訓,促進全員意識提升

過去的諸多“灰色地帶”現(xiàn)在已成為明確的刑事紅線;過去的“行業(yè)慣例”現(xiàn)在已有了明確的量刑標準;過去被視為“小問題”的小賬、回扣,現(xiàn)在可能面臨牢獄之災。

保險機構應組織全體員工開展專項培訓,解讀《解釋(二)》中關于貪污、受賄、行賄等犯罪的定罪量刑標準,明確行業(yè)高頻腐敗風險點和刑事紅線,提升全員的刑事合規(guī)意識。

針對保險公司高管、部門負責人、分支機構負責人,要開展專項廉政培訓,明確其在合規(guī)管理中的主體責任,強調(diào)“一案雙查”的連帶追責規(guī)定,杜絕失職失責行為。

二是開展專項自查,聚焦高頻刑事責任風險點

保險機構要結合《解釋(二)》的實施,開展貪污賄賂風險專項自查。

重點排查渠道合作、承保、理賠、資金管理等環(huán)節(jié)的違規(guī)行為,建立問題清單、整改臺賬。

要針對回扣、利益輸送、套費、小賬、小金庫、好處費、掛名領薪等違法違規(guī)的所謂“慣例”,開展慣例清零行動,明確整改責任人及完成時限,實現(xiàn)自查整改閉環(huán)管理。

三是進一步完善合規(guī)體系與內(nèi)控機制

《解釋(二)》的實施,對保險行業(yè)而言,既是“強化刑事追責”的挑戰(zhàn),也是“倒逼合規(guī)升級”的契機。

其核心影響在于進一步壓縮行業(yè)腐敗空間、壓實合規(guī)主體責任,推動行業(yè)實現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展。

行業(yè)必須守住刑事合規(guī)紅線、完善內(nèi)控體系、強化風險管控,要將《解釋(二)》的要求嵌入到業(yè)務全流程、人員全管理、渠道全穿透中,有效防范刑事合規(guī)風險,實現(xiàn)行業(yè)持續(xù)健康發(fā)展。

四是確立合規(guī)剛需意識,加強對合作渠道的管控

在渠道合作和大宗業(yè)務拓展中,利益輸送已盛行多年,在業(yè)務壓力和行業(yè)內(nèi)卷的市場環(huán)境下,要清除多年的積弊并非易事。

關鍵是要確立合規(guī)剛需意識,把合規(guī)從外部監(jiān)管要求,轉(zhuǎn)為內(nèi)生發(fā)展必需。

要全面排查合作機構的合規(guī)風險,清理不合規(guī)合作方。規(guī)范合作協(xié)議,明確雙方合規(guī)責任。

要按照《金融機構合規(guī)管理辦法》的要求,盡快建立首席合規(guī)官與合規(guī)官隊伍,確保其獨立履職,避免“合規(guī)讓步業(yè)務”,真正實現(xiàn)從被動合規(guī)到主動合規(guī)的轉(zhuǎn)變,為長期發(fā)展筑牢根基。




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