引言：風(fēng)險(xiǎn)不止于“造假”

實(shí)控人在日常經(jīng)營(yíng)和資本運(yùn)作中，容易因思維慣性或?qū)σ?guī)則理解不深，陷入三類(lèi)刑事風(fēng)險(xiǎn)。這些風(fēng)險(xiǎn)更具隱蔽性，往往在“自以為合規(guī)”或“行業(yè)潛規(guī)則”的認(rèn)知下悄然滋生。本篇文章將聚焦于內(nèi)幕交易、挪用侵占、以及《刑法修正案（十一）》帶來(lái)的非公交易類(lèi)新風(fēng)險(xiǎn)。

陷阱一：內(nèi)幕交易罪——“異常聯(lián)絡(luò)+異常交易”的推定困局

內(nèi)幕交易是監(jiān)管持續(xù)高壓打擊的領(lǐng)域。實(shí)控人作為內(nèi)幕信息的核心源頭，風(fēng)險(xiǎn)極高，但誤區(qū)也最深。

1. 嚴(yán)密的推定規(guī)則
對(duì)于法定內(nèi)幕信息知情人（如您本人）的直系親屬、親密朋友等“關(guān)系密切人”，法律有一套強(qiáng)大的推定規(guī)則：只要證明在敏感期內(nèi)存在“異常聯(lián)絡(luò)” + 相關(guān)賬戶(hù)出現(xiàn)“明顯異常的交易行為”，即可推定其非法獲取了內(nèi)幕信息。此時(shí)，舉證責(zé)任倒置，需要交易者自己證明交易有合理解釋且與內(nèi)幕信息無(wú)關(guān)，這在實(shí)際中極難做到。

2. 典型僥幸心理與場(chǎng)景

心理：“我只是和家人聊了聊公司近況，沒(méi)讓他們買(mǎi)賣(mài)?！?/p>

場(chǎng)景：在籌劃重大資產(chǎn)重組期間，您的配偶或多年好友的賬戶(hù)，突然大筆買(mǎi)入公司股票，交易習(xí)慣與以往明顯不同。即便沒(méi)有直接通話記錄，頻繁的微信聯(lián)系、見(jiàn)面聚會(huì)等“異常聯(lián)絡(luò)”痕跡，結(jié)合交易行為，就足以啟動(dòng)刑事調(diào)查。

3. 務(wù)實(shí)自保策略

管好身邊人：明確告知配偶、近親屬及身邊工作人員內(nèi)幕信息的法律禁區(qū)，并要求他們?cè)诿舾衅趦?nèi)回避相關(guān)證券交易。

留痕合法交易：對(duì)于確有計(jì)劃的長(zhǎng)期投資，保留基于公開(kāi)信息的決策依據(jù)（如研究報(bào)告、個(gè)人分析筆記）和連續(xù)的交易記錄，以證明交易的一貫性。

陷阱二：挪用資金與職務(wù)侵占——“家企不分”的致命代價(jià)

將上市公司視為個(gè)人“錢(qián)袋子”，是許多民營(yíng)企業(yè)實(shí)控人的歷史積弊。在刑事風(fēng)險(xiǎn)集中化的今天，這直接關(guān)聯(lián)挪用資金罪和職務(wù)侵占罪。

1. 風(fēng)險(xiǎn)的本質(zhì)
這兩種犯罪的核心是利用職務(wù)便利，將本單位資金或財(cái)物非法占為己用或據(jù)為己有。無(wú)論是短期“周轉(zhuǎn)一下”，還是以虛假交易、虛報(bào)開(kāi)支等方式套取公司資金，均可能構(gòu)罪。

2. 數(shù)據(jù)警示
根據(jù)一份2023-2025年的上市公司刑事風(fēng)險(xiǎn)報(bào)告，挪用資金/公款罪在財(cái)產(chǎn)侵占類(lèi)犯罪中發(fā)生率最高。這背后反映的正是實(shí)控人資金管控的混亂。一旦公司內(nèi)部治理失效或出現(xiàn)矛盾，此類(lèi)行為極易被揭露。

3. 合規(guī)根本之道

建立絕對(duì)防火墻：通過(guò)公司章程和財(cái)務(wù)制度，徹底切斷上市公司與個(gè)人、關(guān)聯(lián)方之間的非經(jīng)營(yíng)性資金往來(lái)通道。

規(guī)范薪酬與報(bào)銷(xiāo)：所有從公司獲取的利益，必須基于明確的薪酬決議、合規(guī)的分紅程序或真實(shí)的業(yè)務(wù)報(bào)銷(xiāo)，并有完備的財(cái)務(wù)憑證支持。一套經(jīng)得起審計(jì)與偵查推敲的內(nèi)部財(cái)務(wù)控制體系，是最好的“無(wú)罪證明”。

陷阱三：新《公司法》與《刑法修正案（十一）》疊加——非公允關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險(xiǎn)升維

這是2024年以來(lái)一個(gè)重大而深刻的變化，將實(shí)控人許多“灰色操作”直接暴露在刑事打擊之下。

1. 法律變化的核心

新《公司法》 強(qiáng)化了董事、監(jiān)事、高管以及實(shí)際控制人對(duì)公司的忠實(shí)與勤勉義務(wù)，并明確其失職致?lián)p需承擔(dān)賠償責(zé)任。

《刑法修正案（十一）》 則將原僅適用于國(guó)企人員的非法經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)罪、為親友非法牟利罪、徇私舞弊低價(jià)處置資產(chǎn)罪的犯罪主體，擴(kuò)展到了包括民營(yíng)企業(yè)在內(nèi)的所有公司。

2. 對(duì)實(shí)控人的具體影響
這意味著，如果您利用實(shí)控人地位，從事以下行為，風(fēng)險(xiǎn)已從民事賠償、行政處罰直接升級(jí)至刑事犯罪：

另設(shè)“影子公司”：未經(jīng)公司合法程序，自行或通過(guò)親友經(jīng)營(yíng)與上市公司同類(lèi)的競(jìng)爭(zhēng)業(yè)務(wù)，搶奪商業(yè)機(jī)會(huì)。

利益定向輸送：以明顯不合理的高價(jià)從親友公司采購(gòu)，或以明顯不合理的低價(jià)向親友公司銷(xiāo)售上市公司資產(chǎn)、服務(wù)。

低價(jià)處置公司資產(chǎn)：徇私舞弊，將上市公司優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)以不合理的低價(jià)處置給特定關(guān)系方。

3. 行動(dòng)指南

全面審視關(guān)聯(lián)交易：對(duì)所有關(guān)聯(lián)方交易進(jìn)行合規(guī)性復(fù)查，確保其價(jià)格絕對(duì)公允、程序絕對(duì)完整（披露、審議、回避表決）。

收斂“影子運(yùn)營(yíng)”：徹底清理與上市公司存在潛在競(jìng)爭(zhēng)的個(gè)人或關(guān)聯(lián)方業(yè)務(wù)，或通過(guò)合法合規(guī)的途徑（如披露后由上市公司收購(gòu)）進(jìn)行整合。

借助專(zhuān)業(yè)力量厘清邊界：在新法背景下，一些傳統(tǒng)商業(yè)行為的罪與非罪邊界變得復(fù)雜。在實(shí)施可能涉及利益沖突的重大決策前，進(jìn)行專(zhuān)業(yè)的刑事合規(guī)審查，是避免無(wú)意中踩踏紅線的必要成本。

結(jié)語(yǔ)

刑事風(fēng)險(xiǎn)防控的最高境界，是將法律紅線內(nèi)化為商業(yè)決策的直覺(jué)。對(duì)于實(shí)控人而言，意識(shí)到“刑事責(zé)任個(gè)人化、風(fēng)險(xiǎn)場(chǎng)景日?；边@一趨勢(shì)，并著手在公司治理、財(cái)務(wù)控制、關(guān)聯(lián)交易等核心環(huán)節(jié)建立以刑事安全為底線的內(nèi)控體系，已不是未雨綢繆，而是守住財(cái)富與自由的當(dāng)務(wù)之急。面對(duì)日益復(fù)雜的法律環(huán)境，與能夠提供跨公司法、證券法、刑法領(lǐng)域的綜合性危機(jī)診斷與防控服務(wù)的專(zhuān)業(yè)團(tuán)隊(duì)保持協(xié)同，正成為企業(yè)家的戰(zhàn)略性選擇。