我們辦了一個(gè)走私淫穢物品案件，一審判處有期徒刑十一年，二審階段，我們介入辯護(hù)。經(jīng)過(guò)專業(yè)的溝通、細(xì)致的辯護(hù)，最終，逆天改命，改判為有期徒刑四年。當(dāng)事人及其家屬非常滿意，感恩戴德。

本期來(lái)分享一下，這種走私淫穢物品案件，究竟要怎么辯護(hù)。

按照一審判決認(rèn)定，被告人通過(guò)網(wǎng)店銷售成人漫畫(huà)書(shū)，其在境外網(wǎng)站店鋪購(gòu)買成人漫畫(huà)書(shū)，通過(guò)店主介紹認(rèn)識(shí)走私團(tuán)伙，委托他們走私成人漫畫(huà)書(shū)走私入境。貨物到達(dá)境內(nèi)后，走私團(tuán)伙制作賬單通過(guò)微信發(fā)給被告人，收取通關(guān)費(fèi)后，走私團(tuán)伙通過(guò)國(guó)內(nèi)快遞將成人漫畫(huà)書(shū)寄送給被告人。后來(lái)，走私團(tuán)伙被抓，供述出來(lái)國(guó)內(nèi)的貨主，辦案機(jī)關(guān)通過(guò)快遞單的地址，抓到了貨主。

貨主到案后，非常積極配合調(diào)查，配合程度超出所有人的想象。主動(dòng)搜集、制作并提供了：和境外店鋪購(gòu)買書(shū)籍的聊天記錄和走私團(tuán)伙的聊天記錄、銀行流水、支付寶流水、向境外購(gòu)買書(shū)籍的明細(xì)清單，還帶領(lǐng)辦案人員到自己的倉(cāng)庫(kù)，將還沒(méi)有賣出的書(shū)交出來(lái)。而且，還詳細(xì)簽認(rèn)這些書(shū)的來(lái)源。最終，一審法院判決走私的淫穢書(shū)籍共1700多本，判處有期徒刑十一年。

二審階段，家屬找到我們代理辯護(hù)。這個(gè)案件，二審辯護(hù)是很困難的，被告人認(rèn)罪認(rèn)罰、自己提交了證據(jù)、簽認(rèn)了證據(jù)，不利的證據(jù)都是自己認(rèn)可、提交的。二審要逆天改命是很難的，辯護(hù)空間很小。能不能逆天改命，就看律師能不能發(fā)揮作用。

第一個(gè)破局思路，這些書(shū)籍是不是淫穢書(shū)籍的問(wèn)題。涉案這些成人漫畫(huà)書(shū)，究竟是否含有淫穢內(nèi)容？是否屬于刑法上的淫穢書(shū)籍？

我們通過(guò)家屬找到了被扣押的部分書(shū)籍的電子版，發(fā)現(xiàn)有部分書(shū)籍淫穢描述很少，如幾百頁(yè)的漫畫(huà)書(shū)只有兩三頁(yè)是露骨的性描寫(xiě)畫(huà)面，這顯然不滿足“整體上宣揚(yáng)淫穢行為”的條件，不應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為淫穢物品。

第二個(gè)破局思路，是主從犯的問(wèn)題。當(dāng)事人作為貨主，客觀上沒(méi)有參與到具體的走私入境過(guò)程，但其委托他人走私入境并支付了費(fèi)用。對(duì)書(shū)籍如何入境完全不知情，被告人支付運(yùn)費(fèi)后就在境內(nèi)等待收貨。根據(jù)司法解釋，“對(duì)于為貪圖便宜、節(jié)省經(jīng)營(yíng)成本，受專門(mén)或主要從事攬貨走私的犯罪分子利誘，在支付包稅費(fèi)后就放任他人走私進(jìn)口的貨主，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從犯。”

第三個(gè)破局思路，是數(shù)量多少的問(wèn)題。走私犯罪數(shù)量多少，是事實(shí)的問(wèn)題，而不是法律適用等可以自由裁量的問(wèn)題。因此，將走私淫穢書(shū)籍的數(shù)量降下來(lái)，才是最佳的辯護(hù)方向。這就需要辯護(hù)律師充分研究，并與當(dāng)事人及其家屬充分溝通，共同尋求扣減走私書(shū)籍?dāng)?shù)量充分理由和扣減方式。

我們發(fā)現(xiàn)，偵查機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、一審法院，認(rèn)定走私被告人走私淫穢書(shū)籍?dāng)?shù)量的邏輯起點(diǎn)，就是被告人自認(rèn)，在被查扣的書(shū)籍中，他自認(rèn)走私了多少本、哪些是走私的，就直接認(rèn)定為走私書(shū)籍，作為定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。這個(gè)邏輯鏈條有一個(gè)明顯的弱點(diǎn)——完全依靠自認(rèn)。

那我們就可以向當(dāng)事人核查，究竟走私了多少，自認(rèn)得靠譜。這個(gè)角度的辯護(hù)空間是很大的。辦案機(jī)關(guān)沒(méi)有客觀的證據(jù)證明究竟走私進(jìn)口多少本？現(xiàn)場(chǎng)查扣的這部分淫穢書(shū)籍，既可能是走私進(jìn)口的，也可能是境內(nèi)購(gòu)買的，存疑不能認(rèn)定為走私進(jìn)口的。按照存疑有利于被告的原則，就應(yīng)當(dāng)扣減全部境內(nèi)購(gòu)買的淫穢書(shū)籍?dāng)?shù)量，才能認(rèn)定為走私的書(shū)籍?dāng)?shù)量，經(jīng)過(guò)核查發(fā)現(xiàn)，走私淫穢書(shū)籍的數(shù)量為831本。我們也提交了公證的證據(jù)材料。

最后，我們的辯護(hù)意見(jiàn)打動(dòng)了二審法院，二審法院給偵查機(jī)關(guān)的《補(bǔ)充調(diào)取證據(jù)的函》。法院認(rèn)為：其一，偵查機(jī)關(guān)原來(lái)計(jì)算走私淫穢書(shū)籍?dāng)?shù)量的方法不科學(xué)，真實(shí)性無(wú)法確認(rèn)。否定了原來(lái)偵查機(jī)關(guān)計(jì)算走私淫穢書(shū)籍?dāng)?shù)量的方法，也就否定了一審法院認(rèn)定走私淫穢書(shū)籍?dāng)?shù)量的依據(jù)。其二，法院提出了新的統(tǒng)計(jì)方式，要求偵查機(jī)關(guān)重新核算?！皩⒃诎噶奶煊涗浄从车木惩赓?gòu)書(shū)情況或被告人簽認(rèn)的境外購(gòu)書(shū)明細(xì)清單，與鑒定意見(jiàn)確定的淫穢書(shū)籍書(shū)面進(jìn)行對(duì)碰，統(tǒng)計(jì)出境外走私淫穢書(shū)籍的書(shū)目及數(shù)量，再扣減被告人自報(bào)用于收藏的數(shù)量。”

最終，偵查機(jī)關(guān)給法院的《補(bǔ)充調(diào)取證據(jù)情況的復(fù)函》。根據(jù)法院的要求重新計(jì)算后，對(duì)碰出的涉案淫穢書(shū)籍為956本。結(jié)局，水到渠成，改判為有期徒刑四年，直接減少了七年有期徒刑。

這個(gè)案件，對(duì)于當(dāng)事人和她的家屬、家庭，都是一個(gè)災(zāi)難，萬(wàn)幸的是，二審辯護(hù)效果很好，刑期從11年變成4年，拯救了他們。