隨著跨境服務(wù)貿(mào)易的日益頻繁，中國企業(yè)在經(jīng)營過程中經(jīng)常向境外服務(wù)提供者支付顧問費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)、技術(shù)服務(wù)費(fèi)等款項(xiàng)。在實(shí)務(wù)中，付款企業(yè)（即中國企業(yè)）是否需要代扣代繳非居民企業(yè)所得稅，成為常見但復(fù)雜的法律問題。本文擬從《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》（以下簡(jiǎn)稱“《企業(yè)所得稅法》”）、《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》（以下簡(jiǎn)稱“《實(shí)施條例》”）、國家稅務(wù)總局2017年第37號(hào)公告（以下簡(jiǎn)稱“37號(hào)公告”）以及相關(guān)規(guī)范性修改公告出發(fā)，系統(tǒng)分析中國企業(yè)向境外支付服務(wù)費(fèi)是否構(gòu)成應(yīng)稅所得，以及是否應(yīng)履行扣繳義務(wù)。

一、判斷是否屬于來源于中國境內(nèi)的所得

（一）法律依據(jù)

根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第三條第三款規(guī)定：

“非居民企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所的，……應(yīng)當(dāng)就其來源于中國境內(nèi)的所得繳納企業(yè)所得稅。”

根據(jù)《實(shí)施條例》第七條第（二）項(xiàng)規(guī)定：

“企業(yè)所得稅法第三條所稱來源于中國境內(nèi)、境外的所得，按照以下原則確定：（二）提供勞務(wù)所得，按照勞務(wù)發(fā)生地確定?！?/p>

（二）實(shí)務(wù)分析

若境外服務(wù)完全在境外提供，例如咨詢、市場(chǎng)調(diào)研、遠(yuǎn)程培訓(xùn)、圖紙?jiān)O(shè)計(jì)等，并未在中國境內(nèi)發(fā)生，通?？烧J(rèn)定為來源于境外的所得，非居民企業(yè)不應(yīng)在中國繳納企業(yè)所得稅。但若服務(wù)全部或部分在中國境內(nèi)履行（如派遣技術(shù)人員入境），即使合同簽署地、付款地均在境外，仍應(yīng)被視為來源于中國境內(nèi)的所得。

因此，判斷標(biāo)準(zhǔn)在于“服務(wù)的履行地”，而非支付地或合同簽署地。

二、是否應(yīng)履行源泉扣繳義務(wù)

（一）適用條款

根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第三十七條：

“對(duì)非居民企業(yè)取得本法第三條第三款規(guī)定的所得應(yīng)繳納的所得稅，實(shí)行源泉扣繳，以支付人為扣繳義務(wù)人?！?/p>

（二）支付人義務(wù)界定

根據(jù)《實(shí)施條例》第一百零四條、《37號(hào)公告》第二條：

即使付款義務(wù)由第三方代為履行（如擔(dān)保人、代理人），仍以“原委托人或被擔(dān)保人”作為扣繳義務(wù)人。

一旦中國企業(yè)向非居民企業(yè)支付的款項(xiàng)構(gòu)成中國境內(nèi)所得，即觸發(fā)源泉扣繳義務(wù)，應(yīng)當(dāng)在每次支付或到期應(yīng)支付時(shí)，從支付金額中代扣企業(yè)所得稅，并在7日內(nèi)向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)解繳（《企業(yè)所得稅法》第四十條、《37號(hào)公告》第七條）。

三、實(shí)務(wù)建議

1. 合同簽署前進(jìn)行稅務(wù)合規(guī)評(píng)估，判斷服務(wù)是否在中國境內(nèi)履行。

2. 在合同中明確稅負(fù)承擔(dān)主體，如中國企業(yè)承擔(dān)稅款，應(yīng)明確進(jìn)行“稅前收入換算”。

3. 審查適用的稅收協(xié)定，爭(zhēng)取按協(xié)定享受免稅或減稅待遇。

4. 保留服務(wù)履約地、工作報(bào)告、通信記錄等證據(jù)，以備稅務(wù)機(jī)關(guān)核查。

5. 規(guī)范代扣代繳流程與申報(bào)義務(wù)，避免被追繳滯納金及罰款。

【作者介紹】

張帆律師

中國執(zhí)業(yè)律師、美國加州執(zhí)業(yè)律師，英國律師申請(qǐng)人（已通過SQE1）

英國皇家特許仲裁協(xié)會(huì)全球青工委大使

英國皇家特許仲裁師資深會(huì)員 FCIArb

ACCA國際特許會(huì)計(jì)師高級(jí)商業(yè)會(huì)計(jì)

國際貿(mào)易金融專家(CITF)

FIDIC認(rèn)證咨詢專家

京師律所（全國）商事仲裁專委會(huì)理事

京師律所（全國）合同法專委會(huì)理事

京師成都律所黨總支委員、第一支部書記

京師成都律所涉外法律事務(wù)部主任

京師阿聯(lián)酋辦公室（籌）業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人

成都市發(fā)展和改革委員會(huì)經(jīng)濟(jì)體制改革智庫專家

中國貿(mào)促會(huì)、中國國際商會(huì)商委會(huì)聯(lián)合認(rèn)證RCEP培訓(xùn)師資

高級(jí)企業(yè)法律顧問、高級(jí)建設(shè)工程法務(wù)師

張帆律師有10余年企業(yè)運(yùn)營、投融資經(jīng)驗(yàn)，金融、法學(xué)雙學(xué)士，擅長涉外糾紛、國際貿(mào)易、商事談判、財(cái)會(huì)稅法、民行刑綜合糾紛。