作者：何國銘律師（專注于商標(biāo)犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護(hù)）

真假混賣，在一些銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪案件中，確實(shí)是一個辯護(hù)要點(diǎn)?，F(xiàn)在有很多犯罪嫌疑人，并非一概出售假貨，反而采用更為隱秘的手段，在發(fā)貨時，一時發(fā)真貨，一時發(fā)仿冒品。然而，真的假不了，假的真不了。當(dāng)打假公司收到假貨后，一個舉報(bào)就刑事立案了。面對辦案人員的訊問，很多當(dāng)事人都辯解統(tǒng)計(jì)的金額不對，認(rèn)為自己不只是賣假貨，而且還有賣真貨，存在真假混銷的情況，所以應(yīng)當(dāng)要剔除真貨的銷售額。

在這類真假混銷的案件中，確實(shí)存在重大的辯護(hù)空間，有些從輕處理，獲得緩刑判決，有些基于事實(shí)不清，證據(jù)不足，獲得了不起訴或者撤銷案件處理，這類型案件我們團(tuán)隊(duì)處理過好多起。但是，有一個需要解決的前提問題，就是被告人確實(shí)是存在真假混賣的情況，并且有相應(yīng)的證據(jù)，線索是能夠證明的。例如說，在公安機(jī)關(guān)在現(xiàn)場所扣押的商品當(dāng)中，有部分商品確實(shí)經(jīng)過檢驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)是真品，或者是被告人出示了，他向該品牌的銷售商，或者廠家有購買這個商品的轉(zhuǎn)賬記錄，或者發(fā)票，這樣至少能證明是存在出售正品的真實(shí)性。

另外，關(guān)于假貨的數(shù)額怎么計(jì)算，有些被告人可能是假貨賣得低一些，正品賣得高一些，在價格上有差異，甚至有些被告人在發(fā)貨時，自己會作一些備注。在分別統(tǒng)計(jì)正品與假貨的銷售金額時就比較方便。相反，真貨假貨價格一樣，有沒有其他痕跡來區(qū)別假貨與正品，此時，對案件該如何處理，辦案人員也陷入兩難的境地，有一些會以事實(shí)不清，證據(jù)不足為由，對已銷售的商品之金額就不再計(jì)算了，對未出售的假貨，就以犯罪未遂來認(rèn)定，就要看這個未銷售假貨的金額是否達(dá)到入罪的標(biāo)準(zhǔn)，或者處于哪一檔的法定刑。

在真假混賣型的銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，應(yīng)該如何辦理，確實(shí)，在這類案件當(dāng)中，如果律師辯護(hù)有效的，是能夠取得不錯的處理結(jié)果的，第一個案件，以不起訴處理的。當(dāng)事人從境外購買了一些走私過來的化妝品，當(dāng)然，這部分化妝品是正品，同時，其又購入部分假冒產(chǎn)品，兩種產(chǎn)品混合出售，最后因?yàn)闆]法分別計(jì)算出正品與仿冒品的銷售額，又考慮到正品的購入量較大，就意味著其正品的銷售額是較大的。所以，檢察院以事實(shí)不清，證據(jù)不足為由，對當(dāng)事人作出不起訴處理。

第二個案件，以判決適用緩刑結(jié)尾的，當(dāng)事人是某品牌珠寶的代理商，一方面從正規(guī)渠道進(jìn)貨，另一方面，又私底下從這個品牌珠寶商的代工廠進(jìn)貨，所以，對正品與假貨都是混合著出售的，同樣由于無法計(jì)算出正品與假貨的具體數(shù)額，所以對銷售金額就不再計(jì)算了，同時，也考慮到辦案人員從其倉庫內(nèi)查獲了較多的假冒珠寶，金額共計(jì)500多萬，最終法院以銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，犯罪未遂認(rèn)定，適用緩刑。

第三個案件，以公安機(jī)關(guān)撤銷案件終結(jié)的。當(dāng)事人是賣汽車零配件，既有賣真貨，也有賣假貨，辦案人員盡管是查貨了賬本，也扣押了手機(jī)，調(diào)取了轉(zhuǎn)賬流水，但是，無法推定假貨與真貨的數(shù)額。另一方面，對于在現(xiàn)場所所扣押的仿冒的汽車零配件，如果以已銷售商品的均價為單價來計(jì)算的，貨值也遠(yuǎn)遠(yuǎn)未有達(dá)到十五萬元，達(dá)不到銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，犯罪未遂的入罪標(biāo)準(zhǔn)，故辦案機(jī)關(guān)最后以未達(dá)到入罪標(biāo)準(zhǔn)為由，對當(dāng)事人作撤銷案件處理。

這類案件蠻特殊，存在一定的辯護(hù)空間，如何確定具體的辯護(hù)方案，需要根據(jù)個案分析。