作者丨賈特律師

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現(xiàn)實生活中，很多單位出于各種原因，會選擇雇傭已經(jīng)達到退休年齡但是還未辦理退休手續(xù)的員工，這部分員工和單位的關(guān)系認定成為一個實務焦點，本文引用最高法2024-16-2-186-001號案例進行簡要分析，為勞動者和用人單位提出建議。

一、基本案情

大美麗于1954年5月出生，未依法享受養(yǎng)老保險待遇。2017年，大美麗63歲時與縣環(huán)境衛(wèi)生管理所簽訂了一份《縣環(huán)衛(wèi)所道路清掃、保潔權(quán)勞務承包合同書》，合同簽訂后，大美麗在縣城街道所承包清掃、保潔的路段從事環(huán)衛(wèi)工作。

2018年1月，某公司中標取得縣環(huán)衛(wèi)經(jīng)營權(quán)，2018年3月15日正式接管縣環(huán)境衛(wèi)生管理所的縣城街道清掃、保潔業(yè)務，并開始運營。從此，大美麗繼續(xù)從事環(huán)衛(wèi)工作，工資報酬由某公司支付，但雙方未重新簽訂合同。某公司分別于2018年5月21日、6月17日向大美麗發(fā)放了四、五月份的工資。2018年5月21日19時30分許，大美麗在縣陳營鎮(zhèn)正大街保育院門口路段從事環(huán)衛(wèi)作業(yè)時，被案外人駕駛的摩托車撞傷，后經(jīng)送醫(yī)院搶救無效于2018年5月28日死亡。

大美麗死亡后，大美麗家人多次與某公司就大美麗死亡賠償協(xié)商事宜未果。遂就大美麗與某公司是否構(gòu)成勞動關(guān)系向縣勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，縣勞動人事爭議仲裁委員會裁決大美麗與某公司不存在勞動關(guān)系，對此，大美麗家人不服，起訴請求確認大美麗與某公司之間存在事實勞動關(guān)系。案件經(jīng)過一審、二審、再審，最終省高院判決大美麗與某公司不存在勞動關(guān)系。

二、裁判理由

本案能否確立大美麗與某公司勞動關(guān)系的基礎(chǔ)在于縣環(huán)衛(wèi)所與大美麗于2017年8月20日簽訂《縣環(huán)衛(wèi)所道路清掃、保潔權(quán)勞務承包合同書》后，雙方是形成勞動關(guān)系還是勞務承包關(guān)系。

首先，從該合同書的名稱來看，雙方明確約定為“勞務承包合同書”；其次，從雙方權(quán)利義務的約定來看，大美麗在承包期內(nèi)享受生產(chǎn)管理權(quán)、人事管理權(quán)和經(jīng)費分配權(quán)，其自主聘用清掃保潔人員，自主分配勞務報酬，自行解決承包期間發(fā)生的各項責任事故和糾紛，在人事安排、工作安排、報酬分配等主要事務上大美麗并不受縣環(huán)衛(wèi)所的支配，雙方不存在隸屬關(guān)系；再次，簽訂上述合同書時，大美麗已超過法定退休年齡，在此之前與縣環(huán)衛(wèi)所也不存在勞動關(guān)系，故雙方簽訂勞務承包合同書的合意應該是建立勞務承包關(guān)系，而非勞動關(guān)系。

三、律師分析

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋(一)》第三十二條之規(guī)定，達到法定退休年齡且已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議按勞務關(guān)系處理，目前已經(jīng)沒有異議。但對達到法定退休年齡但未依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議勞動合同是否終止存在一些爭議。

基于本文案例，根據(jù)《勞動合同法實施條例》第二十一條規(guī)定：“勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止�！弊匀蝗伺c用人單位簽訂合同時，已超過法定退休年齡，但未受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的，應認定雙方簽訂同書的合意是建立勞務關(guān)系，而非勞動關(guān)系。

根據(jù)《關(guān)于執(zhí)行〈工傷保險條例〉若干問題的意見（二）》規(guī)定：“達到或超過法定退休年齡，但未辦理退休手續(xù)或者未依法享受城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇，繼續(xù)在原用人單位工作期間受到事故傷害或患職業(yè)病的，用人單位依法承擔工傷保險責任。用人單位招用已經(jīng)達到、超過法定退休年齡或已經(jīng)領(lǐng)取城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇的人員，在用工期間因工作原因受到事故傷害或者患職業(yè)病的，如招用單位已按項目參保等方式為其繳納工傷保險費的，應適用《工傷保險條例》�！�

值得注意的是，為回應退休后繼續(xù)務工人員的訴求，部分省市出臺了超過法定退休年齡人員參加工傷保險的試點工作。例如，《陜西省超過法定退休年齡就業(yè)人員和實習生參加工傷保險辦法（試行）》（陜?nèi)松绨l(fā)〔2024〕32號）、《廣東省人力資源和社會保障廳 廣東省財政廳 國家稅務總局廣東省稅務局關(guān)于單位從業(yè)的靈活就業(yè)勞動者等特定人員參加工傷保險的辦法》等都將超齡務工人員納入?yún)⒓庸ｋU參保范圍。

在此，筆者建議廣大用人單位在招用已達退休年齡的勞動者時，應將其所在原單位及退休待遇等信息詳細記載入《勞務合同》，注意辦理項目參�；蛸徺I相應商業(yè)意外保險。對于已達退休年齡的勞動者，倘若入職某家單位，應明確自己的法律地位，避免權(quán)益受損，若與用人單位發(fā)生爭議，應妥善保存相關(guān)證據(jù)，必要時咨詢專業(yè)律師。