前 言

　　多年以來，總有一些當(dāng)事人及其家屬會(huì)問偵查階段律師能做哪些工作?能起多大作用?能不能等到可以閱卷之后再請(qǐng)律師?提出這些疑問者不乏知名企業(yè)家、高管，甚至還有一些法律工作者。盡管都知道人生無常，但是一旦真的身陷囹圄，其內(nèi)心是無比焦慮、無助的，非?？释胰擞H友能施予援手，其實(shí)里面的人的命運(yùn)多是由外面的人決定的，外面的人有科學(xué)的認(rèn)知，做出正確的選擇，才能選到合適的辯護(hù)律師，才能幫到里面的人，繼而扭轉(zhuǎn)被動(dòng)局面，逢兇化吉，轉(zhuǎn)危為安，將傷害降到最低。

　　作為刑事辯護(hù)體系的重要組成，偵查階段律師的介入不僅具有監(jiān)督制約公權(quán)力的作用，也承擔(dān)著法律指導(dǎo)、權(quán)利保障、證據(jù)固定、心理建設(shè)等多重功能。辯護(hù)律師的作用貫穿于權(quán)利救濟(jì)、證據(jù)博弈、程序監(jiān)督的全鏈條，是制約、監(jiān)督公權(quán)力運(yùn)行以及保障當(dāng)事人合法權(quán)益的不可替代的重要力量。

　　在偵查階段，筆者認(rèn)為辯護(hù)律師至少有七大作用：司法公正的保障者、方向思路的領(lǐng)航員、程序正義的守護(hù)者、實(shí)體辯護(hù)的破壁者、有利情節(jié)的固定者、風(fēng)險(xiǎn)防控的守夜人、心理建設(shè)的指揮官。

一、司法公正的保障者

　　不同于民商事案件是平等主體之間較量，刑事案件是私人與國家公權(quán)力之間的博弈，被追訴人天然具有弱勢(shì)地位。辦案機(jī)關(guān)在訴訟地位、資源、技術(shù)手段、專業(yè)素養(yǎng)等方面比當(dāng)事人強(qiáng)大很多，力量完全不對(duì)等。筆者以為，這種不對(duì)等主要體現(xiàn)在三個(gè)方面，一是訴訟地位不平等，二是專業(yè)知識(shí)不對(duì)等，三是案件信息不對(duì)等，如果在偵查階段聘請(qǐng)到專業(yè)的刑辯律師則可以盡可能撫平、減弱這種不對(duì)等。具體而言：

　　首先，可以保障訴訟地位相對(duì)平等。

　　在偵查階段，公安、國安等偵查機(jī)關(guān)代表國家行使偵查權(quán)，具有一定的秘密性和技術(shù)性，信息相對(duì)來說是不公開的，也是最容易發(fā)生權(quán)力失衡的環(huán)節(jié)。當(dāng)事人如果不了解相應(yīng)的審訊特點(diǎn)和訴訟規(guī)律，不了解自己的權(quán)利，則很難更有效地保護(hù)自己的合法權(quán)益，往往會(huì)錯(cuò)失最佳的救濟(jì)機(jī)會(huì)。如能及時(shí)聘請(qǐng)專業(yè)、敬業(yè)的辯護(hù)律師，則可以有效保障當(dāng)事人的各項(xiàng)訴訟權(quán)利，可以有效避免權(quán)力失衡的被動(dòng)局面，防止“有罪推定”，確保雙方力量相對(duì)平衡。

　　其次，可以彌補(bǔ)專業(yè)上的不對(duì)等。

　　刑事案件極具復(fù)雜性和專業(yè)性，需要專業(yè)的人替當(dāng)事人辯冤白謗，才能避免因法律知識(shí)、專業(yè)技能、實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)等諸多方面的不對(duì)等而陷入弱勢(shì)地位。

　　最后，還可以減弱案件信息的不對(duì)等。

　　辯護(hù)律師雖然在偵查階段尚不能閱卷，但可以多方了解案情，多渠道溝通交流，辯護(hù)律師具有豐富的工作經(jīng)驗(yàn)，天天、月月、年年都在處理類似的案件，經(jīng)年累月地沖在一線，能夠更有效地收集、掌握案件信息，更有效地進(jìn)行分析、判斷，有效彌補(bǔ)當(dāng)事人對(duì)于案件信息、背景及外界環(huán)境了解的不足。

　　盡管國家一直在倡導(dǎo)司法公正，但是在刑事案件中，當(dāng)事人的司法公正更多地是需要由專業(yè)的刑辯律師來幫助實(shí)現(xiàn)。經(jīng)驗(yàn)豐富的刑辯律師長(zhǎng)年累月地辦理刑事案件，每天都在經(jīng)歷別人的人生，在辦理案件和復(fù)盤案件的時(shí)候，總是能夠總結(jié)出一定的經(jīng)驗(yàn)和規(guī)律。而當(dāng)事人及其親友可能一輩子就遭遇這一次刑事危機(jī)，自然是迷茫和無助的，無論是商業(yè)巨擘還是普通市民，一旦進(jìn)入刑事訴訟程序，就等于站在了人生的十字路口，就要遵循刑事訴訟的規(guī)律和節(jié)奏，一旦做出錯(cuò)誤的選擇，一旦說錯(cuò)話，就要承擔(dān)相應(yīng)的不利后果。

　　譬如，我們會(huì)見當(dāng)事人的時(shí)候，他們經(jīng)常會(huì)有很多疑問，這個(gè)問題該怎么回答?那個(gè)問題要不要回答?還會(huì)問哪些問題?這樣回答會(huì)不會(huì)得罪辦案機(jī)關(guān)?沒有問的要不要回答?如果偵查機(jī)關(guān)要求認(rèn)罪則該不該認(rèn)罪?如果認(rèn)罪認(rèn)哪部分?要不要退贓?什么時(shí)候退贓最好?怎么才能盡快出去?等等，這些問題其實(shí)都很專業(yè)，也都有規(guī)律可循，回答得合法、合理、合適，通常會(huì)獲得較輕的量刑甚至全身而退，回答得不好則有可能愈加被動(dòng)，追悔莫及。

　　所以，我們要清晰地認(rèn)識(shí)到，刑事案件具有專業(yè)性，個(gè)案也具有特殊性，需要專業(yè)的人及時(shí)幫助當(dāng)事人，替當(dāng)事人說話，為其爭(zhēng)取無罪、罪輕的結(jié)果，避免因法律認(rèn)知及法律知識(shí)的缺乏而陷入被動(dòng)。

　　二、方向思路的領(lǐng)航員

　　方向正確是前提，思路正確是關(guān)鍵，有效辯護(hù)是目標(biāo)。

　　有罪辯護(hù)還是無罪辯護(hù)?罪輕辯護(hù)還是輕罪辯護(hù)?選對(duì)方向，方向錯(cuò)了，南轅北轍，一切都是徒勞。一旦方向確定，就要擬定具體的辯護(hù)思路并貫徹落實(shí)。當(dāng)然辯護(hù)思路不是一成不變的，可能會(huì)隨著刑事訴訟的進(jìn)程慢慢發(fā)生變化，須因案制宜。

　　在刑事案件中，相當(dāng)一部分當(dāng)事人是希望能夠全身而退的，但實(shí)踐證明，真正能夠全身而退的是少數(shù)，能夠全身而退的人多是依賴于專業(yè)律師的幫助，因司法機(jī)關(guān)主動(dòng)糾錯(cuò)而無罪釋放的少之又少。如果不能全身而退，爭(zhēng)取相對(duì)理想的結(jié)果也是一個(gè)次優(yōu)選擇，相對(duì)理想的結(jié)果不會(huì)從天而降，也需要專業(yè)律師根據(jù)具體情況來確定科學(xué)的方向和思路，這從來不是偵控機(jī)關(guān)的職責(zé)和任務(wù)，需要當(dāng)事人及其辯護(hù)律師積極爭(zhēng)取，持續(xù)努力。

　　譬如，我們?cè)?jīng)辦理了一起公安部斷號(hào)行動(dòng)十大典型案例，案件背景復(fù)雜，涉及兩家上市公司，且涉案的公民個(gè)人信息數(shù)量特別巨大。這種背景、性質(zhì)的案件，無論是當(dāng)事人還是上市公司都希望能夠無罪，但是對(duì)于重大復(fù)雜的案件而言，最終不捕、不訴的案件畢竟是極少數(shù)，法院最終作出無罪判決的幾率只有萬分之三左右。當(dāng)事人的心情可以理解，但是專業(yè)律師必須作出獨(dú)立而理性的判斷，謹(jǐn)慎作出無罪辯護(hù)的決定。我們?cè)跈?quán)衡背景、證據(jù)、地域、司法機(jī)關(guān)、司法人員等眾多因素的基礎(chǔ)上選擇合適的辯護(hù)方向。事實(shí)證明，我們選擇的辯護(hù)方向是正確的，11名公司涉案人員在偵查階段全部取保，多數(shù)人被不起訴，公司的第一責(zé)任人最終也適用了緩刑，并且在財(cái)產(chǎn)刑的辯護(hù)方面也取得了巨大的成功，后來，最高檢官方報(bào)道了這個(gè)典型案例。

　　所以，辯護(hù)方向、思路的確定非常重要，而且要盡早確定，后續(xù)的辯護(hù)工作都要圍繞該方向、思路去進(jìn)行，好的結(jié)果不是一蹴而就的，是靠一點(diǎn)點(diǎn)的努力爭(zhēng)取而來的，只要提前打好基礎(chǔ)，才有可能取得好結(jié)果。當(dāng)然，反之亦然。

　　三、程序正義的守護(hù)者

　　程序正義被稱為看得見的正義，與實(shí)體正義息息相關(guān)，雖然我們國家法治進(jìn)程已經(jīng)取得了長(zhǎng)足進(jìn)步，但在某些地方、某些辦案機(jī)關(guān)依然還存在違反法定程序辦案的情形，尤其是在偵查階段，辦案機(jī)關(guān)擁有較大的權(quán)力，客觀上又存在極大的工作壓力和嚴(yán)格的考核任務(wù)，在此情況下，不排除會(huì)存在權(quán)力濫用的可能，這不僅對(duì)當(dāng)事人的身心造成極大損害，也破壞了司法權(quán)威和公信，應(yīng)當(dāng)被杜絕和禁止。

　　但這種現(xiàn)象需要有人去發(fā)聲，需要專業(yè)的人士去呼喊，作為辯護(hù)律師，要盡可能不讓這種情況發(fā)生在自己的當(dāng)事人身上，盡力追求公平和公正。

　　關(guān)于偵查階段程序性辯護(hù)，律師至少可以幫助當(dāng)事人做以下事項(xiàng)：

　　第一，申請(qǐng)取保候?qū)徎蛄b押必要性審查，減少不必要的羈押。

　　第二，防范不正當(dāng)取證：通過會(huì)見了解偵查過程是否合法，及時(shí)對(duì)非法取證行為提出申訴。

　　第三，監(jiān)督司法機(jī)關(guān)依法依規(guī)辦案，避免刑訊逼供，保證程序公正。

　　程序正義是實(shí)體正義的前提，偵查階段只有辯護(hù)律師能見到當(dāng)事人，也只有律師能第一時(shí)間和辦案機(jī)關(guān)交流意見。一個(gè)專業(yè)、敬業(yè)的辯護(hù)律師對(duì)于辦案機(jī)關(guān)依法辦案可以起到正向制約和良性溝通的作用。

　　四、實(shí)體辯護(hù)的破壁者

　　有人認(rèn)為，偵查階段律師連卷宗都看不到，談不上實(shí)體辯護(hù)，就是走程序、走過場(chǎng)，意義不大，這種認(rèn)知是非常錯(cuò)誤的，也是對(duì)刑事訴訟規(guī)律和特點(diǎn)的誤解。筆者以為，偵查階段的辯護(hù)非常重要且不可替代，不僅包括大家言傳的“黃金37天”，而是整個(gè)偵查階段都很重要，偵查機(jī)關(guān)的每一份筆錄、每一個(gè)動(dòng)作都與當(dāng)事人息息相關(guān)，關(guān)乎命運(yùn)與自由。當(dāng)然，這也時(shí)刻考驗(yàn)辯護(hù)律師的專業(yè)、經(jīng)驗(yàn)和綜合能力。

　　例如，我們?cè)?jīng)辦理了一個(gè)新疆某地的走私案件，地理位置極其偏僻，涉案金額特別巨大。我們?cè)趥刹殡A段通過幾次與辦案人員溝通，基本掌握了他們的指控思路和心態(tài)。換言之，在移送檢察院之前，我們基本能判斷偵查機(jī)關(guān)的觀點(diǎn)和目的了，這當(dāng)然能夠有效地幫到當(dāng)事人。這就說明雖然偵查階段看不到卷宗，但通過有效溝通，經(jīng)驗(yàn)豐富的律師也能做出比較精準(zhǔn)的判斷。在該案中，我們針對(duì)從犯和單位犯罪的問題多次提供證據(jù)和法律依據(jù)，辦案單位之前顯然沒有關(guān)注到單位犯罪的問題，但因?yàn)槲覀儨贤ǖ募皶r(shí)，他們?cè)诤罄m(xù)的偵查環(huán)節(jié)收集了相關(guān)的證據(jù)，這樣就將單位犯罪的事實(shí)固定在了偵查卷宗里，這就為當(dāng)事人爭(zhēng)取較輕的量刑打下了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)，在后續(xù)審查起訴和法院階段，也認(rèn)定了單位犯罪，最終幫助當(dāng)事人取得了相對(duì)理想的結(jié)果。

　　還有一個(gè)案例也能從反向說明這個(gè)問題。這是一個(gè)某上市公司實(shí)控人拒不執(zhí)行判決裁定案件，后來經(jīng)過我們的辯護(hù)也取得了不錯(cuò)的結(jié)果，后來還被評(píng)為最高人民法院典型案例。本案我們?cè)趯彶槠鹪V階段才介入，錯(cuò)過了最佳的辯護(hù)階段，對(duì)此至少有兩點(diǎn)遺憾：第一，如果偵查階段說服當(dāng)事人改變辯護(hù)方向和思路，則很有可能提前取保，但在我們介入時(shí)已經(jīng)被羈押了四個(gè)多月。第二，卷宗里面均是指控犯罪的證據(jù)，幾乎沒有有利的證據(jù)。針對(duì)第二點(diǎn)，我們認(rèn)為如果我們?cè)趥刹殡A段介入是可以改善的，因?yàn)槠鹪V意見書指控的金額中至少有七成以上不應(yīng)該計(jì)入犯罪金額，如果在偵查階段針對(duì)這個(gè)問題與辦案機(jī)關(guān)充分溝通，主動(dòng)提供證據(jù)并要求附卷，后續(xù)的辯護(hù)工作則會(huì)簡(jiǎn)單很多。對(duì)此我們和檢察官溝通多次，他們也很坦誠地表示，無論是有利、不利的證據(jù)都應(yīng)當(dāng)進(jìn)入審查視野，才能客觀公正地判斷當(dāng)事人的罪與非罪、罪重罪輕，如果在偵查階段就提供這些材料也許會(huì)有更好的結(jié)果，也未必非要將當(dāng)事人羈押在看守所。因此可見，一個(gè)觀點(diǎn)已經(jīng)形成再去糾錯(cuò)是需要成本和勇氣的，偵查階段專業(yè)律師的及時(shí)介入可以為后續(xù)的實(shí)體辯護(hù)打好基礎(chǔ)!

　　五、有利情節(jié)的固定者

　　俗話說，打官司就是打證據(jù)，法庭裁判的重要依據(jù)就是證據(jù)，但是絕大部分證據(jù)都形成在偵查階段。及時(shí)聘請(qǐng)專業(yè)、敬業(yè)的辯護(hù)律師介入，可以提前固定無罪、免責(zé)、自首、立功、退贓、從犯等有利情節(jié)，這些情節(jié)直接決定了最后的結(jié)果，直接影響到當(dāng)事人的命運(yùn)?？梢哉f，上述有利情節(jié)每一個(gè)都價(jià)值千金，但上述情節(jié)不會(huì)從天而降，需要專業(yè)律師的幫助爭(zhēng)取和固定。遺憾的是，很多當(dāng)事人及其家屬并不重視，甚至認(rèn)為請(qǐng)不請(qǐng)律師，早請(qǐng)晚請(qǐng)無所謂，影響不大。但是，他們?cè)诟汴P(guān)系方面卻不惜代價(jià)，不惜傾其所有，甚至到處舉債，走了很多彎路，花了很多冤枉錢，有的被別有用心的“大神”、“領(lǐng)導(dǎo)”騙得傾家蕩產(chǎn)，最終還耽誤了案件，害了當(dāng)事人。刑事訴訟有規(guī)律，一旦進(jìn)入刑事程序，哪里是一兩個(gè)“大神”和“領(lǐng)導(dǎo)”能決定的?歸根結(jié)底還是看證據(jù)、看事實(shí)、看法律、看律師。

　　偵控思維和職業(yè)習(xí)慣決定了有些偵查人員眼睛里看到證據(jù)多是犯罪證據(jù)、不利證據(jù)，這個(gè)時(shí)候就需要不一樣的視野，不一樣聲音介入，防止有利的證據(jù)湮滅、遺忘或者不被重視。通過專業(yè)視角挖掘有利證據(jù)并及時(shí)固定下來，梳理一個(gè)新的故事脈絡(luò)，將案件中的有利情節(jié)最大化地呈現(xiàn)出來，讓司法者看的到，進(jìn)而影響他們的內(nèi)心確認(rèn)，讓他們作出對(duì)當(dāng)事人有利的判斷，才能最大程度地保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，才能為后續(xù)的辯護(hù)打好基礎(chǔ)。

　　六、風(fēng)險(xiǎn)防控的守夜人

　　偵查階段的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)非常多，一定要具有敏感性。

　　譬如，偵查人員的訊問方式問題。

　　指供、誘供、逼供等在某些地方還是存在的，如“你做這個(gè)事情的時(shí)候是自己去的還是和XXX一起去的?”其實(shí)這個(gè)問題里面就暗含事情是你做的，要警惕這類發(fā)問。還有諸如“承認(rèn)了就放你出去，不說就會(huì)連累家人”等等，都需要當(dāng)事人具有強(qiáng)大的心理素質(zhì)和識(shí)別能力。這些問題和風(fēng)險(xiǎn)，專業(yè)的辯護(hù)律師都會(huì)和當(dāng)事人提示清楚。

　　再如，回答訊問時(shí)的程度把握問題。

　　多數(shù)情況下，當(dāng)事人可能是因?yàn)槟臣禄蛘呤悄骋还P金額涉嫌犯罪被偵查機(jī)關(guān)傳喚配合調(diào)查，但因?yàn)樽约簩?duì)法律不了解，在陳述的時(shí)候沒有注意邊界，導(dǎo)致自己的犯罪行為越來越重，牽連的人也越來越多，這個(gè)是很致命的，須知當(dāng)事人有配合調(diào)查的義務(wù)，但沒有自證其罪的義務(wù)，千萬不能因?yàn)樽约旱臒o知導(dǎo)致自己越陷越深，責(zé)任越來越重。

　　刑事訴訟中可謂是步步驚心，對(duì)當(dāng)事人而言，可以說風(fēng)險(xiǎn)無時(shí)不在、無處不在，如何有效防控風(fēng)險(xiǎn)、合理規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，自然要依賴于經(jīng)驗(yàn)豐富的刑辯律師。

　　七、心理建設(shè)的指揮官

　　理性的思維是解決問題的必要前提，尤其是在經(jīng)濟(jì)犯罪中，更需要冷靜、平和、全面地看待問題。根據(jù)過去的辦案經(jīng)驗(yàn)，很多當(dāng)事人在外都是叱咤風(fēng)云的人物，被羈押之后完全不適應(yīng)，情緒已經(jīng)左右了理性，導(dǎo)致對(duì)局勢(shì)的判斷出現(xiàn)嚴(yán)重錯(cuò)誤，這種錯(cuò)誤可能源于環(huán)境的驟變，也可能源于專業(yè)知識(shí)的匱乏，對(duì)未來充滿迷茫和未知，令人焦慮不堪，此時(shí)心理會(huì)很脆弱。面對(duì)刑事指控和封閉的環(huán)境，每個(gè)人都沒有我們想象得那么強(qiáng)大，在精神層面尤其需要強(qiáng)有力的支撐，在這個(gè)特殊時(shí)期，經(jīng)驗(yàn)豐富、內(nèi)心強(qiáng)大的專業(yè)律師不可或缺。如果一個(gè)人精神垮了，心理崩了，如何能逢兇化吉，轉(zhuǎn)危為安?

　　這種情況就需要辯護(hù)律師通過專業(yè)溝通和心理疏導(dǎo)消除當(dāng)事人恐慌情緒，避免因錯(cuò)誤認(rèn)知作出不利供述。對(duì)此，專業(yè)的刑辯律師都有標(biāo)準(zhǔn)化的流程，包括首次會(huì)見建立信任、關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)心理干預(yù)、強(qiáng)制措施變更輔導(dǎo)、未來局勢(shì)走向預(yù)判等等，以及外面家屬該如何配合、提供支持等，只有全方位地做好預(yù)案，才能實(shí)現(xiàn)有效辯護(hù)。

　　結(jié) 語

　　偵查階段的律師辯護(hù)非常重要，是實(shí)現(xiàn)公平正義的第一道防線，也是打好基礎(chǔ)、確定案件基本面的重要環(huán)節(jié)。在這個(gè)階段我們可以通過個(gè)案中的“權(quán)力監(jiān)督、方向把握、程序抗?fàn)?、證據(jù)博弈、風(fēng)險(xiǎn)防控、溝通協(xié)商”等實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人的最大權(quán)益。當(dāng)律師會(huì)見室里的對(duì)話記錄、提交的法律意見書、排除的非法證據(jù)等，最終轉(zhuǎn)化當(dāng)事人公正裁判的增量，我們方能真正理解偵查階段律師辯護(hù)的價(jià)值，它不僅指向法庭之上的控辯對(duì)抗，更要求將程序正義的精神灌注于偵查活動(dòng)的每個(gè)環(huán)節(jié)。所以偵查階段辯護(hù)不是“走過場(chǎng)”，而是“主戰(zhàn)場(chǎng)”，只有偵查階段工作扎實(shí)，有效辯護(hù)才能水到渠成，才能有效扭轉(zhuǎn)被動(dòng)局面，將刑事追訴對(duì)當(dāng)事人的傷害降到最低!