作者：王如僧律師、周偉杰律師

管轄異議申請(qǐng)書

申請(qǐng)人：王如僧律師，廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師，是被告人包**的辯護(hù)人。

申請(qǐng)人：周偉杰律師，山東睿盛律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師，是被告人付**的辯護(hù)人。

申請(qǐng)事項(xiàng)：甘肅省**蒙古族自治縣公安局（以下簡(jiǎn)稱**公安局）對(duì)本案無(wú)管轄權(quán)，以至于甘肅省**蒙古族自治縣人民檢察院（以下簡(jiǎn)稱**檢察院）、甘肅省**蒙古族自治縣人民法院（以下簡(jiǎn)稱貴院）對(duì)本案均無(wú)管轄權(quán)，懇請(qǐng)貴院將本案退回**檢察院。

事實(shí)與理由：

一、本案屬于專屬管轄，**縣公安局無(wú)權(quán)管轄本案

肅檢刑訴【2024】15號(hào)起訴書認(rèn)定包**、付**、王**涉嫌的罪名為虛開增值稅專用發(fā)票罪，依據(jù)《公安機(jī)關(guān)辦理危害稅收征管刑事案件管轄若干問(wèn)題的規(guī)定》（公安部公通字[2004]12號(hào)）（以下簡(jiǎn)稱12號(hào)規(guī)定）第四條規(guī)定：“為他人虛開案件，由開票企業(yè)稅務(wù)登記機(jī)關(guān)所在地縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)管轄；為自己虛開案件、讓他人為自己虛開案件，由受票企業(yè)稅務(wù)登記機(jī)關(guān)所在地縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)管轄；介紹他人虛開案件，可以與為他人虛開案件、讓他人為自己虛開案件并案處理。 ”

根據(jù)12號(hào)規(guī)定，危害稅收征管的案件應(yīng)由開票企業(yè)、受票企業(yè)稅務(wù)登記機(jī)關(guān)所在地縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)管轄；介紹他人虛開案件，可以與為他人虛開案件、讓他人為自己虛開案件并案處理，因介紹他人虛開附屬于讓他人為自己虛開、為他人虛開，可以并案處理，也可以在讓他人為自己虛開、為他人虛開案件判決生效后再另案審理介紹虛開案件。

涉稅案件之所以規(guī)定專屬管轄，主要是考慮到稅款征收管理的屬地原則（稅源地與中央分成），防止個(gè)別地區(qū)為了經(jīng)濟(jì)利益，通過(guò)采取跨省抓捕、遠(yuǎn)洋捕撈等越界執(zhí)法行為侵犯兄弟省份的稅收利益。

二、開票企業(yè)、受票企業(yè)稅務(wù)登記機(jī)關(guān)所在地均不在甘肅

本案開票企業(yè)為中油北斗（陜西）科技能源有限公司，該公司注冊(cè)地為陜西省西安市長(zhǎng)安區(qū)郭杜街辦雙創(chuàng)中心7層，其稅務(wù)登記機(jī)關(guān)所在地為陜西省西安市長(zhǎng)安區(qū)。

本案其他受票企業(yè)的稅務(wù)登記機(jī)關(guān)分別在安徽省、江蘇省、陜西省，均不在甘肅省**蒙古族自治縣。

鑒于本案中開票企業(yè)、其他受票企業(yè)的稅務(wù)機(jī)關(guān)登記所在地均不在甘肅，本案不存在并案處理的條件，因此**公安局、**檢察院、貴院對(duì)本案不具有管轄權(quán)。

三、**公安局、**檢察院、貴院也不能根據(jù)犯罪嫌疑人的居住地取得本案的管轄權(quán)

12號(hào)規(guī)定第八條規(guī)定：“對(duì)于本規(guī)定第一條至第七條規(guī)定的案件，如果由犯罪嫌疑人居住地公安機(jī)關(guān)管轄更為適宜的，由犯罪嫌疑人居住地縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)管轄?！?/p>

本案三犯罪嫌疑人居住地分別在陜西省和安徽省，均不在甘肅省**蒙古族自治縣，因此，甘肅省**蒙古族自治縣公安機(jī)關(guān)無(wú)權(quán)管轄本案。

四、甘肅省公安廳、酒泉市公安局的批復(fù)屬于適用法律錯(cuò)誤

本案在審查起訴階段，檢察院曾退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查，需要補(bǔ)充偵查的第一項(xiàng)即為：甘肅省**蒙古族自治縣公安局對(duì)本案是否享有管轄權(quán)。甘肅省**蒙古族自治縣公安局在《補(bǔ)充偵查報(bào)告書》第一項(xiàng)中，以酒泉市公安局《關(guān)于包**、王**等人涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票管轄權(quán)的批復(fù)》為依據(jù)，認(rèn)為批復(fù)確定了**蒙古族自治縣公安局有管轄權(quán)。

上述兩批復(fù)認(rèn)為**公安局對(duì)本案具有管轄權(quán)的依據(jù)是《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)辦理經(jīng)濟(jì)犯罪案件的若干規(guī)定》【公通字〔2017〕25號(hào)】第八條，即**是犯罪行為發(fā)生地之一，但是甘肅省公安廳、酒泉市公安局沒有注意到《規(guī)定》第八條第四款規(guī)定：“法律、司法解釋或者其他規(guī)范性文件對(duì)有關(guān)經(jīng)濟(jì)犯罪案件的管轄作出特別規(guī)定的，從其規(guī)定。”

這說(shuō)明由犯罪地管轄是一般規(guī)定，12號(hào)規(guī)定的第四條是特殊規(guī)定，對(duì)于同一事實(shí)，既有一般規(guī)定，又特殊規(guī)定的，應(yīng)該優(yōu)先適用特殊規(guī)定，這是基本法理，不言自明。

五，就算適用一般規(guī)定，根據(jù)現(xiàn)有的證據(jù)也不足以證明**公安局、**檢察院、貴院對(duì)本案具有管轄權(quán)

根據(jù)訴訟文書卷第一頁(yè)的《接處警報(bào)案表》、第二頁(yè)的《受案登記表》的記載，所謂的犯罪行為發(fā)生地的依據(jù)是，“經(jīng)查，發(fā)現(xiàn)多名不明身份人員持大量加油卡在我轄區(qū)高速服務(wù)區(qū)加油站，以低于市場(chǎng)價(jià)0.2元的價(jià)格為過(guò)往車輛加油套現(xiàn)，涉嫌洗錢犯罪。建議受理初查。”

申請(qǐng)人認(rèn)為，要證明存在上述事實(shí)，除了公安機(jī)關(guān)的上述說(shuō)明之外，還必須提供其他證據(jù)對(duì)此說(shuō)明進(jìn)行證明，僅憑公安機(jī)關(guān)單方面的說(shuō)明就據(jù)以認(rèn)定的，違背了證據(jù)裁判規(guī)則。

然而，這些不明人員是誰(shuí)？什么時(shí)候在轄區(qū)內(nèi)的什么地方干了這件事？市場(chǎng)價(jià)是多少，如何認(rèn)定的市場(chǎng)價(jià)？這種行為是套現(xiàn)行為還是賺取批零差價(jià)的合法商業(yè)行為？這種行為是否應(yīng)當(dāng)納入到虛開犯罪中一并予以評(píng)價(jià)？等等，卷宗里沒有這方面的證據(jù)材料，因此所謂的犯罪地在**，事實(shí)不清，證據(jù)不足。

六、退一萬(wàn)步，就算《接處警報(bào)案表》、《受案登記表》的記載屬實(shí)，**也不是犯罪行為發(fā)生地

根據(jù)《刑事訴訟法》第二十五條、《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第十五條規(guī)定，刑事案件由犯罪地或者犯罪嫌疑人居住地的司法機(jī)關(guān)管轄。

根據(jù)《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第十六條規(guī)定，犯罪地包括犯罪行為發(fā)生地與犯罪結(jié)果發(fā)生地，犯罪行為發(fā)生地包括行為實(shí)施地、預(yù)備地、開始地、途經(jīng)地、結(jié)束地等與犯罪行為有關(guān)的地點(diǎn)；犯罪結(jié)果發(fā)生地包括對(duì)象被侵害地、犯罪所得的實(shí)際取得地等與犯罪結(jié)果有關(guān)的地點(diǎn)。

申請(qǐng)人認(rèn)為，不能隨意對(duì)“犯罪行為發(fā)生地”的內(nèi)涵作出擴(kuò)大化解釋和運(yùn)用，把一些與本案沒有實(shí)質(zhì)關(guān)聯(lián)的節(jié)點(diǎn)作為確定管轄的依據(jù)，也正是由于在這種沒有法律依據(jù)的隨意性引導(dǎo)下的辦案方向勢(shì)必出現(xiàn)偏差和錯(cuò)誤。

刑事訴訟法之所以是通過(guò)犯罪地作為確定地域管轄的依據(jù)，是因?yàn)檫@些地點(diǎn)與案件關(guān)系密切，以這些地點(diǎn)的司法機(jī)關(guān)偵辦、審理案件，有利于查明事實(shí)、提高刑事訴訟效率。也就是說(shuō)申請(qǐng)人認(rèn)為應(yīng)本著地域管轄的立法目的（查明事實(shí)、提高刑事訴訟效率）對(duì)犯罪地的內(nèi)涵進(jìn)行限縮的解釋。

根據(jù)《刑事訴訟法》以及《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》的規(guī)定，是由犯罪地作為確定地域管轄的依據(jù)，這里的用語(yǔ)是“犯罪”地，強(qiáng)調(diào)的是“犯罪”，即犯罪行為發(fā)生地的成立條件之一是“犯罪行為”發(fā)生地，即“多名不明身份人員持大量加油卡在我轄區(qū)高速服務(wù)區(qū)加油站，以低于市場(chǎng)價(jià)0.2元的價(jià)格為過(guò)往車輛加油套現(xiàn)”這個(gè)行為必須是犯罪行為。

如果“多名不明身份人員持大量加油卡在我轄區(qū)高速服務(wù)區(qū)加油站，以低于市場(chǎng)價(jià)0.2元的價(jià)格為過(guò)往車輛加油套現(xiàn)”屬實(shí)，那么這些不明人員應(yīng)該是下游的往受票企業(yè)方的私戶打錢的卡販子，或者從卡販子那里買油的人員，卡販子或者從卡販子那里買油的人知道受票企業(yè)與包**、付**之間的內(nèi)部約定嗎，如果不知道的話，那么卡販子或者從卡販子販子那里買油的人的行為就不是犯罪行為，既然不是犯罪行為，那么**就不是犯罪行為發(fā)生地。

《刑事訴訟法》解釋第二百一十八條規(guī)定：“對(duì)提起公訴的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)在收到起訴書（一式八份，每增加一名被告人，增加起訴書五份）和案卷、證據(jù)后，審查以下內(nèi)容：（一）是否屬于本院管轄；……”該解釋第二百一十九條規(guī)定：“人民法院對(duì)提起公訴的案件審查后，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理：（一）不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)退回人民檢察院；……”根據(jù)上述規(guī)定，懇請(qǐng)貴院將本案退回給**檢察院。

此致

甘肅省**蒙古族自治縣人民法院

包**辯護(hù)人：

付**辯護(hù)人：

2024年9月23日

附：《公安機(jī)關(guān)辦理危害稅收征管刑事案件管轄若干問(wèn)題的規(guī)定》（公安部公通字[2004]12號(hào)）。