作者：王如僧律師，廣東廣強律師事務(wù)所，稅務(wù)訴訟律師，原則上只辦涉稅案。

如果想要深入了解掛靠，將民法中的代理與掛靠進行對比，說不定會有一些發(fā)現(xiàn)。

一、直接代理與掛靠的對比

直接代理是指，代理人以被代理人（本人）名義，代被代理人實施民事法律行為，所產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于被代理人的制度，即代理人是被代理人手足之延長。

譬如，甲公司需要購進一批原材料，于是出具授權(quán)書給乙，乙以甲公司的名義與丙公司簽訂買賣合同，購進原材料，丙公司將貨物運至甲公司指定的地點，甲公司通過公賬把貨款打到丙公司的公賬。

1.掛靠的定義。

《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認定查處管理辦法》【建市規(guī)（2019）1號】第九條規(guī)定：“本辦法所稱掛靠，是指單位或個人以其他有資質(zhì)的施工單位的名義承攬工程的行為?！?/p>

國家稅務(wù)總局貨物和勞務(wù)稅司編寫的《全面推開營業(yè)稅改增值稅試點政策培訓(xùn)參考材料》（2016.04）第6頁，對掛靠也有過定義：“掛靠經(jīng)營，是指企業(yè)、合伙組織等與另一個經(jīng)營主體達成依附協(xié)議，掛靠方通常以被掛靠方的名義對外從事經(jīng)營活動，被掛靠方提供資質(zhì)、技術(shù)、管理等方面的服務(wù)并定期向掛靠方收取一定管理費用的經(jīng)營方式?！?/p>

2.掛靠的法律效果。

國家稅務(wù)總局辦公廳公告的《關(guān)于<國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人對外開具增值稅專用發(fā)票有關(guān)問題的公告>的解讀》明確規(guī)定：“如果掛靠方以被掛靠方名義，向受票方納稅人銷售貨物、提供增值稅應(yīng)稅勞務(wù)或者應(yīng)稅服務(wù)，應(yīng)以被掛靠方為納稅人。被掛靠方作為貨物的銷售方或者應(yīng)稅勞務(wù)、應(yīng)稅服務(wù)的提供方，按照相關(guān)規(guī)定向受票方開具增值稅專用發(fā)票，屬于本公告規(guī)定的情形?！?/p>

最高人民法院頒布的《最高人民法院研究室<關(guān)于如何認定以“掛靠”有關(guān)公司名義實施經(jīng)營活動并讓有關(guān)公司為自己虛開增值稅專用發(fā)票行為的性質(zhì)>征求意見的復(fù)函》規(guī)定：“掛靠方以掛靠形式向受票方實際銷售貨物，被掛靠方向受票方開具增值稅專用發(fā)票的，不屬于刑法第二百零五條規(guī)定的“虛開增值稅專用發(fā)票”。

根據(jù)上述規(guī)定，存在掛靠關(guān)系的，法律認為是被掛靠方在銷售貨物，被掛靠方是開具增值稅專用發(fā)票的義務(wù)人。

譬如，a是一個個體戶，想要銷售一批貨物給b公司，但沒法開具13個點的增值稅專用發(fā)票給b公司，于是掛靠在一般納稅人c公司名下，以c公司名義與b公司簽訂買賣合同，以c公司名義把貨物交付貨物給b公司，以c公司名義開具增值稅專用發(fā)票給b公司。c公司收到貨款后，扣掉開票費，余款打給a。

將掛靠與直接代理進行對比：

1.直接代理是以“被代理人名義”，譬如在第一個例子中，是以甲公司名義購買貨物，掛靠是以“其他有資質(zhì)的施工單位的名義”、“以被掛靠方的名義”，譬如在第二個例子中，是以c公司名義購買貨物。直接代理與掛靠在表現(xiàn)形式上是一樣的。

2.直接代理是“所產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于被代理人”，譬如在第一個例子中，貨物的所有權(quán)人是甲公司，掛靠是“被掛靠方在銷售貨物，被掛靠方是開具增值稅專用發(fā)票的義務(wù)人”，譬如在第二個例子中，貨物的所有權(quán)人是c公司。直接代理與掛靠在法律效果上也是一樣的，即掛靠的法律效果也是直接歸屬于被掛靠方。

二、間接代理與掛靠的對比

間接代理是指，代理人以自己的名義實施民事法律行為，所產(chǎn)生的法律效果間接歸屬于被代理人，譬如行紀合同關(guān)系、民法典925條規(guī)定的交易相對人不知道存在代理關(guān)系的隱名委托。

譬如，張三得知其朋友李四要去香港旅游，于是打了一筆錢給李四，委托李四代為購買一批高檔化妝品回來。李四在店里以自己的名義購買了一批化妝品，回到內(nèi)地后，交給張三。

將間接代理跟掛靠進行對比：

1.間接代理是“以自己的名義實施民事法律行為”，譬如第三個例子中的李四是以自己的名義購買化妝品，不是以張三名義購買化妝品；掛靠是“其他有資質(zhì)的施工單位的名義”、“以被掛靠方的名義”，譬如在第二個例子中，是以c公司名義購買貨物。

2.間接代理的法律效果間接歸屬于被代理人，掛靠的法律效果是間接歸于掛靠方。所謂的“間接歸屬”是指法律效果先歸屬于代理人，再根據(jù)代理人與本人之間的內(nèi)部約定，將該法律效果移轉(zhuǎn)于本人，譬如在第三個例子中，化妝品店是先把化妝品賣給李四，李四在轉(zhuǎn)交給張三。掛靠的法律效果也是間接歸屬于掛靠方，譬如在第二個例子中，c公司收到貨款后，扣掉了開票費，余款要轉(zhuǎn)交給a。

三、總結(jié)

1.掛靠具有直接代理的外觀，又具有間接代理代理的效果。

2.借用代理制度的術(shù)語進行描述，掛靠是以本人或者說被代理人名義進行交易，掛靠的法律效果直接歸屬于本人（被代理人），間接歸屬于代理人。