■ 小編注：“學(xué)術(shù)動態(tài)”欄目一年三次整理發(fā)表于CLSCI期刊的相關(guān)領(lǐng)域論文，5-8月對應(yīng)單月刊5至8期和雙月刊3至4期。

1.個人信息積極利用的類型區(qū)分與合同構(gòu)造

【作者】武騰

【刊目】《法學(xué)》2023年第6期

【摘要】在個人與企業(yè)之間實現(xiàn)個人信息積極利用的主要手段是合同。只有將個人信息處理方式與處理目的結(jié)合起來作整體性評價，才能準(zhǔn)確界定個人在合同關(guān)系中付出的代價以及合同的性質(zhì)、類型。為直接幫助企業(yè)實現(xiàn)制作用戶畫像、提高機器學(xué)習(xí)能力等目的，個人同意企業(yè)處理大規(guī)模個人信息的，個人系向企業(yè)提供具有人身專屬性的勞務(wù)；個人提供勞務(wù)雖然是合同具備有償性的根據(jù)，但不構(gòu)成個人的給付義務(wù)。在個人與企業(yè)之間的“勞務(wù)交換服務(wù)”合同中，個人享有任意解除權(quán)，其對大規(guī)模個人信息處理同意的撤回不應(yīng)受到合同的限制。對特定個人信息的積極利用，一般屬于人格權(quán)客體商業(yè)化利用的范疇，可通過特定個人信息許可使用合同予以實現(xiàn)，與其最相類似的合同是肖像許可使用合同；個人基于正當(dāng)理由可以解除合同，其對特定個人信息處理同意的撤回應(yīng)當(dāng)受到合同的限制。

2.個人信息處理中履行合同必需規(guī)則的限制適用

【作者】楊旭

【刊目】《法學(xué)》2023年第6期

【摘要】我國《個人信息保護法》第13條第1款第2項前段確立的履行合同必需規(guī)則為個人信息保護與合同法的規(guī)范互動提供了重要接口。以履行合同必需作為個人信息處理的合法性基礎(chǔ)源于私人自治，但僅限于處理行為無涉或者較少干預(yù)人之尊嚴(yán)的例外情形，以避免架空信息主體同意制度。考察比較法上的限制路徑可知，不論是歐盟數(shù)據(jù)保護委員會倡導(dǎo)的客觀必要性標(biāo)準(zhǔn)，還是學(xué)者提出的主觀必要性標(biāo)準(zhǔn)及其修正方案，均不能妥當(dāng)協(xié)調(diào)合同自由與人之尊嚴(yán)的緊張關(guān)系。如欲徹底消除這種顧此失彼的困境，就必須嚴(yán)格區(qū)分個人信息保護與合同法兩個不同層次，由此確立履行合同必需規(guī)則的雙層構(gòu)造。在合同成立且有效的前提下，只有為履行合同義務(wù)的處理行為純粹服務(wù)于信息主體的合同利益，并符合目的關(guān)聯(lián)性和對個人權(quán)益影響最小等標(biāo)準(zhǔn)，才能適用履行合同必需規(guī)則。依此對《個人信息保護法》第13條第1款第2項前段作目的論限縮，便將個人信息商業(yè)化利用的各種場景排除在外，但其依然能滿足數(shù)字經(jīng)濟中商業(yè)模式發(fā)展與創(chuàng)新的基本要求，所謂“必要個人信息”的概念也因此被重新構(gòu)造。

3.數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的法律表達

【作者】劉文杰

【刊目】《法學(xué)研究》2023年第3期

【摘要】數(shù)據(jù)具有客觀實在性、可確定性和作為勞動成果的財產(chǎn)屬性，可以作為獨立的交易客體進入市場流通，設(shè)立財產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的數(shù)據(jù)權(quán)因而具有正當(dāng)性。為數(shù)據(jù)生產(chǎn)與交易提供充分激勵，維系圍繞數(shù)據(jù)生產(chǎn)加工所形成的社會分工合作和按勞分配格局，亦需要法定權(quán)利的設(shè)置。綜合來看，將數(shù)據(jù)權(quán)初始配置給數(shù)據(jù)生產(chǎn)者最為合適。原始取得的數(shù)據(jù)權(quán)應(yīng)為一種總括性權(quán)利而非分散性的權(quán)利束。國家政策文件中列舉的數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)類型重在揭示經(jīng)濟生活中數(shù)據(jù)生產(chǎn)和利用的不同形態(tài)，其在法律屬性上則為數(shù)據(jù)權(quán)或從數(shù)據(jù)權(quán)中派生的權(quán)利。結(jié)合數(shù)據(jù)的電子形態(tài)和傳播特性以及數(shù)據(jù)利用的方式特點，對數(shù)據(jù)權(quán)內(nèi)容較為貼切的區(qū)分是訪問權(quán)、復(fù)制權(quán)、使用權(quán)和處分權(quán)，并以訪問權(quán)為數(shù)據(jù)權(quán)的首要權(quán)項。相應(yīng)地，數(shù)據(jù)侵權(quán)規(guī)范的構(gòu)建宜以保護權(quán)利人對數(shù)據(jù)訪問的控制為中心。

4.數(shù)據(jù)確權(quán)：理論、方法與經(jīng)濟意義

【作者】熊丙萬；何娟

【刊目】《法學(xué)研究》2023年第3期

【摘要】關(guān)于數(shù)據(jù)之上應(yīng)否確權(quán)的問題，當(dāng)前有一種較為流行的看法，一方面基于數(shù)據(jù)的某種不確定性，認(rèn)為數(shù)據(jù)確權(quán)欠缺可行性且會阻礙數(shù)據(jù)流通復(fù)用，不具有經(jīng)濟性；另一方面倡導(dǎo)一種場景化的行為規(guī)制模式，并輔之以當(dāng)事人自主合同磋商機制，認(rèn)為數(shù)據(jù)確權(quán)并無必要。但此種看法未能充分考慮數(shù)據(jù)市場的運行邏輯，過度放大了確權(quán)對數(shù)據(jù)流通復(fù)用的阻礙作用，且未能充分意識到行為規(guī)制模式背后隱含的確權(quán)思維，更未系統(tǒng)理解數(shù)據(jù)確權(quán)的社會經(jīng)濟意義。數(shù)據(jù)確權(quán)不等于確立一個財產(chǎn)所有權(quán)。相反，數(shù)據(jù)確權(quán)工作需遵循“財產(chǎn)權(quán)標(biāo)準(zhǔn)化”的一般原理，根據(jù)數(shù)據(jù)財產(chǎn)權(quán)利人與不同社會交往對象之間的社會關(guān)系熟悉度，分別構(gòu)建相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)化程度的數(shù)據(jù)財產(chǎn)權(quán)樣態(tài)。數(shù)據(jù)財產(chǎn)權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)化有助于在數(shù)據(jù)持有人與不同主體的交往活動中實質(zhì)性節(jié)省交易成本，更有助于提升數(shù)據(jù)生產(chǎn)水平和流通效率。

5.從數(shù)據(jù)生產(chǎn)到數(shù)據(jù)流通：數(shù)據(jù)財產(chǎn)權(quán)益的雙層配置方案

【作者】寧園

【刊目】《法學(xué)研究》2023年第3期

【摘要】數(shù)據(jù)財產(chǎn)權(quán)益的配置應(yīng)以數(shù)據(jù)的“生產(chǎn)—流通”為分析框架，分別進行數(shù)據(jù)生產(chǎn)環(huán)節(jié)的數(shù)據(jù)控制權(quán)配置和數(shù)據(jù)流通環(huán)節(jié)的數(shù)據(jù)利用權(quán)配置，以統(tǒng)籌數(shù)據(jù)流通與利用中的秩序目標(biāo)和效率目標(biāo)。數(shù)據(jù)生產(chǎn)環(huán)節(jié)，數(shù)據(jù)控制權(quán)配置應(yīng)以數(shù)據(jù)生產(chǎn)為依據(jù)，承認(rèn)數(shù)據(jù)生產(chǎn)者對其生產(chǎn)的數(shù)據(jù)享有一般數(shù)據(jù)控制權(quán)。應(yīng)明確數(shù)據(jù)生產(chǎn)的內(nèi)涵，界分?jǐn)?shù)據(jù)生產(chǎn)環(huán)節(jié)與其他投入性生產(chǎn)要素的生產(chǎn)環(huán)節(jié)，界分?jǐn)?shù)據(jù)生產(chǎn)與數(shù)字勞動，避免數(shù)據(jù)控制權(quán)主體的泛化。數(shù)據(jù)流通環(huán)節(jié)，數(shù)據(jù)利用權(quán)配置可依意定和法定兩種模式展開。數(shù)據(jù)利用權(quán)的意定配置包括數(shù)據(jù)控制者授權(quán)他人使用數(shù)據(jù)和公開數(shù)據(jù)兩種形式。數(shù)據(jù)利用權(quán)的法定配置包括為保護特定利益所必需和為促進數(shù)據(jù)流通所必需兩種典型情形。

6.法社會學(xué)視角下的算法規(guī)避及其規(guī)制

【作者】邱遙堃

【刊目】《法學(xué)家》2023年第3期

【摘要】算法權(quán)力雖然強大，但仍可能受到規(guī)避，與其治理對象之間持續(xù)存在動態(tài)博弈關(guān)系。規(guī)避算法的基本策略，包括避免成為治理對象、調(diào)整滿足治理要求與混淆迷惑治理主體。這一現(xiàn)象的成因在于技術(shù)的剛性有限，且不匹配處理邊際性治理問題時所需要的利益衡量，無法將所有“標(biāo)準(zhǔn)”轉(zhuǎn)化為“規(guī)則”,解決不了多元規(guī)范秩序背后的根本性社會矛盾。然而，大多數(shù)人并非算法規(guī)避者，算法權(quán)力總體有效；少數(shù)的算法規(guī)避也有利于限制算法權(quán)力，平衡治理與自由，促進社會穩(wěn)定與治理的綜合效率。只需堅持包容審慎的規(guī)制原則，在通過技術(shù)加強規(guī)制簡單的算法規(guī)避之同時，對復(fù)雜的算法規(guī)避保持容忍，同時發(fā)揮社會規(guī)范的規(guī)制作用。

7.深度合成治理的邏輯更新與體系迭代——ChatGPT等生成型人工智能治理的中國路徑

【作者】張凌寒

【刊目】《法律科學(xué)（西北政法大學(xué)學(xué)報）》2023年第3期

【摘要】以Deepfake、ChatGPT、元宇宙等為代表的深度合成技術(shù)與應(yīng)用場景，極大地改變了信息獲取、人機交互的方式，并成為未來數(shù)字空間的基礎(chǔ)性技術(shù)。我國的深度合成治理已經(jīng)走在世界前列，但仍主要停留在算法治理衍生出的信息安全層面，偏重服務(wù)應(yīng)用監(jiān)管而底層技術(shù)治理不足，偏重監(jiān)管服務(wù)提供者但監(jiān)管技術(shù)提供者尚不充分，數(shù)據(jù)與場景分級分類標(biāo)準(zhǔn)繁雜但并未形成有機體系。深度合成治理應(yīng)在算法治理基礎(chǔ)上延伸迭代，將深度合成作為人工智能治理的專門領(lǐng)域，同時通過頂層設(shè)計推進基礎(chǔ)性人工智能立法，既保障急用先行，又可探索并形成通用人工智能立法的經(jīng)驗。既應(yīng)發(fā)揮中國既有的深度合成治理優(yōu)勢，根據(jù)生成型人工智能技術(shù)特點更新監(jiān)管邏輯，基于生成型人工智能技術(shù)的通用性實施全鏈條治理；同時還需立足現(xiàn)行法規(guī)中分級分類治理架構(gòu)，結(jié)合技術(shù)、產(chǎn)業(yè)和應(yīng)用建立有機體系和設(shè)置具體規(guī)則，以形成在全球更具影響力的深度合成治理法律制度體系。

8.公開個人信息處理的默認(rèn)規(guī)則——基于《個人信息保護法》第27條第一分句

【作者】張薇薇

【刊目】《法律科學(xué)（西北政法大學(xué)學(xué)報）》2023年第3期

【摘要】同意和默認(rèn)同意構(gòu)成《個人信息保護法》處理個人信息的合法性基礎(chǔ)。默認(rèn)規(guī)則是基于促進個人信息的合理利用、維護公共利益和國家利益等理由的默認(rèn)同意規(guī)則?！秱€人信息保護法》第27條第1分句一方面推定信息主體同意信息處理者處理公開的個人信息，建構(gòu)起基于知情同意的默認(rèn)規(guī)則；另一方面賦予信息主體對默認(rèn)規(guī)則的“明確”拒絕權(quán)，二者共同構(gòu)筑了處理公開個人信息默認(rèn)規(guī)則的完整架構(gòu)。作為一種傾向性的默認(rèn)規(guī)則，該分句是對信息主體完全理性和有限理性的調(diào)和，也是在知情同意框架下通過助推的方式促成不同群體利益的調(diào)和；它在尊重個體自由與自主的前提下，通過規(guī)則設(shè)置突破基于知情同意的“個人控制”模式，拓展了信息處理者自主處理個人信息的空間。

9.計算法學(xué)研究范式的闡釋與構(gòu)建

【作者】肖金明；方琨

【刊目】《法學(xué)評論》2023年第3期

【摘要】計算法學(xué)作為新法科的重要組成部分，其研究范式的變遷，在于數(shù)字信息文明進程中新科技發(fā)展的沖擊與法學(xué)研究范式的影響，因法律與科技相融而形成新的研究方法、領(lǐng)域和命題。計算法學(xué)研究范式的整體構(gòu)建，需要在計算法學(xué)初步成形基礎(chǔ)上，提煉出計算法學(xué)蘊含的主要命題，包括法秩序有序性、整合模式、法治協(xié)調(diào)共生等，并使計算法學(xué)的構(gòu)造與原理體系化。計算法學(xué)研究范式基本課題的構(gòu)建，既是對人工智能法學(xué)、數(shù)據(jù)法學(xué)到數(shù)字法學(xué)的理論概括，也是對法律與科技在法學(xué)方法論、法律規(guī)制論、法律數(shù)字化層面的轉(zhuǎn)型升級，還是回應(yīng)數(shù)字信息文明中數(shù)字正義、數(shù)據(jù)包容、協(xié)同共治的數(shù)字法治范式的展示，合力于數(shù)字法治建設(shè)以及全面提升作為新法科之計算法學(xué)研究的說服力和影響力。

10.數(shù)據(jù)分類分級的刑法保護

【作者】熊波

【刊目】《政法論壇》2023年第3期

【摘要】《數(shù)據(jù)安全法》確立的數(shù)據(jù)分類分級保護理念，對我國數(shù)據(jù)犯罪治理具有前置法的基本指引作用，同時其也是數(shù)據(jù)犯罪治理的必經(jīng)過程和重要方法。數(shù)據(jù)分類分級的刑法保護首先應(yīng)當(dāng)區(qū)分分類與分級的概念，而在此基礎(chǔ)上，分類決定分級保護說將分級保護概念置于形式化地位，并不可取。刑法應(yīng)當(dāng)塑造分類和分級保護的獨立關(guān)系理論，明確數(shù)據(jù)分類保護的內(nèi)容屬性和分級保護的危害屬性的劃分標(biāo)準(zhǔn)。類別保護的既有混淆模式容易導(dǎo)致定罪量刑的偏差和錯亂，刑法應(yīng)當(dāng)構(gòu)建信息數(shù)據(jù)和系統(tǒng)數(shù)據(jù)的類別區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。數(shù)據(jù)分類保護“民行”規(guī)范的直接套用是一種簡單移植的銜接模式，不利于不同部門法數(shù)據(jù)類別保護的差異化，規(guī)范區(qū)分銜接理論能夠在法秩序統(tǒng)一原理的基礎(chǔ)上體現(xiàn)“民行刑”規(guī)范的差異化保護。目前，關(guān)聯(lián)性標(biāo)準(zhǔn)作為數(shù)據(jù)分級保護方案仍處于模糊狀態(tài)，刑法可以融合風(fēng)險場景理論，類型化分析不同數(shù)據(jù)層級的保護架構(gòu)。

11.數(shù)字法學(xué)與部門法劃分：一個舊題新問？

【作者】陳景輝

【刊目】《法制與社會發(fā)展》2023年第3期

【摘要】最近幾年興起的關(guān)于數(shù)字法學(xué)的討論，致力于挑戰(zhàn)既有法學(xué)的整體框架，其最終目標(biāo)是實現(xiàn)整個法學(xué)的數(shù)字化。然而，如果注意到早已存在于法學(xué)中的概念工具，那么將發(fā)現(xiàn)這種“挑戰(zhàn)”其實很難成功。這一方面是因為，由于數(shù)字法學(xué)極力主張自己的實踐功能，所以它基本上只能屬于應(yīng)用法學(xué)的范疇；另一方面是因為，僅就應(yīng)用法學(xué)而言，由于它必然建立在部門法劃分的基礎(chǔ)上，所以只要準(zhǔn)確理解部門法劃分的基本理論，就能發(fā)現(xiàn)數(shù)字法學(xué)最多只可能是某種特定的部門法學(xué)。具體來講，由于公私法劃分是法律性質(zhì)的基本要求，所以數(shù)字法學(xué)只可能是公法學(xué)的具體部門，同時這有待于法律復(fù)合體的最終承認(rèn)。

12.數(shù)字時代企業(yè)信用權(quán)的結(jié)構(gòu)與實現(xiàn)機制

【作者】冉克平

【刊目】《法制與社會發(fā)展》2023年第3期

【摘要】企業(yè)信用權(quán)是企業(yè)對從征信機構(gòu)、信息提供者處獲得的客觀真實的信用狀況以及公正的信用評價所享有的私法權(quán)益。數(shù)字時代的企業(yè)信用權(quán)以聚合的企業(yè)信用信息為載體，實質(zhì)上是征信機構(gòu)、信息提供者與企業(yè)共同對企業(yè)信用信息進行商業(yè)化利用的產(chǎn)物?！睹穹ǖ洹芬?guī)定廣義的名譽權(quán)涵蓋商譽權(quán)，可以分為基于不特定社會公眾形成的狹義企業(yè)名譽權(quán)與基于專業(yè)信用機構(gòu)生成的企業(yè)信用權(quán)。企業(yè)信用信息具有商業(yè)利用與公共管理的雙重功能，經(jīng)濟信用和公共信用在形式上均屬于社會信用體系建設(shè)的范疇，兩者在目標(biāo)設(shè)定、實現(xiàn)機制以及制裁后果上均存在明顯差異。征信機構(gòu)、信息提供者與企業(yè)共同構(gòu)成可以適用《反不正當(dāng)競爭法》的大數(shù)據(jù)生態(tài)系統(tǒng)，據(jù)此調(diào)和企業(yè)適當(dāng)開放數(shù)據(jù)使用的程度與為征信機構(gòu)、信息提供者利用網(wǎng)絡(luò)爬蟲技術(shù)設(shè)置的合規(guī)性標(biāo)準(zhǔn)之間的矛盾。應(yīng)將企業(yè)的公開信用數(shù)據(jù)區(qū)分為敏感數(shù)據(jù)與非敏感數(shù)據(jù)，合理地確定征信機構(gòu)、信息提供者的注意義務(wù)。

13. 生成式AI的融貫性法律治理——以生成式預(yù)訓(xùn)練模型（GPT）為例

【作者】郭春鎮(zhèn)

【刊目】《現(xiàn)代法學(xué)》2023年第3期

【摘要】隨著大規(guī)模數(shù)據(jù)和算式的增長，以及算法的不斷優(yōu)化。圍繞生成式AI的前景，存在著支持、反對、中立等不同態(tài)度，這些態(tài)度背后隱含著認(rèn)知根源、經(jīng)濟考量和權(quán)利思考。立足于法律3.0的融貫性治理注重國家法律、行政規(guī)制和技術(shù)方案之間的融貫，為治理生成式AI提供了思路和方向。融貫性治理中的“融貫”，既是規(guī)范性融貫，強調(diào)法律規(guī)范的內(nèi)在一致性和統(tǒng)一性，也是整體性融貫，強調(diào)將技術(shù)方案融入規(guī)范，進而使得技術(shù)方案與不同層級規(guī)范和引領(lǐng)這些規(guī)范的原則與價值得以融貫。在面對以GPT為代表的生成式AI時，可以嘗試將AI和區(qū)塊鏈作為技術(shù)方案對其進行治理，也可以通過自我規(guī)制和外在約束培育建設(shè)“有道德的”AI，還可以通過“市場+規(guī)則”助力生成式AI的發(fā)展。生成式AI所涉及的法律問題在現(xiàn)有的法律體系框架內(nèi)基本能得到有效應(yīng)對，對于它帶來的現(xiàn)實、急迫且法律沒有明確規(guī)定的問題，可以進行融貫性治理。

14.生成式人工智能的算法治理挑戰(zhàn)與治理型監(jiān)管

【作者】張欣

【刊目】《現(xiàn)代法學(xué)》2023年第3期

【摘要】以ChatGPT為代表的大規(guī)模預(yù)訓(xùn)練語言模型日益展現(xiàn)出通用潛力，其超大規(guī)模、超多參數(shù)量、超級易擴展性和超級應(yīng)用場景的技術(shù)特性對以算法透明度、算法公平性和算法問責(zé)為內(nèi)核的算法治理體系帶來全方位挑戰(zhàn)。在全球人工智能治理的主流范式中，歐盟形成了基于風(fēng)險的治理范式，我國構(gòu)建了基于主體的治理范式，美國采用了基于應(yīng)用的治理范式。三種治理范式均形成于傳統(tǒng)人工智能的“1.0時代”，與展現(xiàn)通用潛能的新一代人工智能難以充分適配，并在不同維度凸顯治理局限。因此，在人工智能技術(shù)范式變革之際，應(yīng)以監(jiān)管權(quán)的開放協(xié)同、監(jiān)管方式的多元融合、監(jiān)管措施的兼容一致為特征推動監(jiān)管范式的全面革新，邁向面向人工智能“2.0時代”的“治理型監(jiān)管”。

15.數(shù)據(jù)確權(quán)之辯

【作者】申衛(wèi)星

【刊目】《比較法研究》2023年第3期

【摘要】數(shù)據(jù)確權(quán)與否素有爭議，對于數(shù)據(jù)非權(quán)利客體論、數(shù)據(jù)流通阻礙論、數(shù)據(jù)公共物品論、數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)難以實現(xiàn)論、個人信息及隱私威脅論等主張進行梳理和分析，有助于澄清認(rèn)識誤區(qū)，達成數(shù)據(jù)確權(quán)共識，促進數(shù)據(jù)要素市場化利用。數(shù)據(jù)確權(quán)具有明顯的制度優(yōu)勢，即可以避免“公地悲劇”、走出“叢林法則”，實現(xiàn)定分止?fàn)帲怀C正市場失靈，建立數(shù)據(jù)流通利用的有效市場；在數(shù)據(jù)領(lǐng)域?qū)崿F(xiàn)“有恒產(chǎn)方有恒心”。數(shù)據(jù)確權(quán)更為深遠的意義在于，通過數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的支配實現(xiàn)個人信息自決，保障人們在信息社會自主構(gòu)建其數(shù)字化生存空間。

16.論數(shù)據(jù)來源者權(quán)利

【作者】丁曉東

【刊目】《比較法研究》2023年第3期

【摘要】數(shù)據(jù)來源者權(quán)利在我國為“數(shù)據(jù)二十條”政策所規(guī)定，在歐盟則為《數(shù)據(jù)法（提案）》所規(guī)定。這一權(quán)利確立數(shù)據(jù)來源者對于其數(shù)據(jù)的知情同意、獲取、復(fù)制、轉(zhuǎn)移等權(quán)利，意圖實現(xiàn)數(shù)據(jù)公平、數(shù)據(jù)市場流通和數(shù)據(jù)的互操作性。但數(shù)據(jù)來源者權(quán)利在正當(dāng)性與可行性方面均存在困境?！皵?shù)據(jù)二十條”在法律化過程中，應(yīng)以現(xiàn)有成熟法律體系為基礎(chǔ)。當(dāng)數(shù)據(jù)來源者為個人時，應(yīng)首先適用個人信息保護相關(guān)制度。當(dāng)數(shù)據(jù)來源者為非個人主體時，應(yīng)注重數(shù)據(jù)市場秩序公平，構(gòu)建數(shù)據(jù)信任共享與匯聚數(shù)據(jù)市場，打造多樣性的數(shù)據(jù)互聯(lián)。如果未來法律引入數(shù)據(jù)來源者權(quán)利，這一權(quán)利應(yīng)被視為一種程序性、非絕對性、舉報建議性權(quán)利，法律可以利用這一權(quán)利促進數(shù)據(jù)來源者與數(shù)據(jù)持有者之間、不同數(shù)據(jù)貢獻者之間的溝通治理，而非將其泛化為實體性、絕對性、可訴性權(quán)利。

17.數(shù)據(jù)持有者的權(quán)利配置——數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)性分置的法律實現(xiàn)

【作者】高富平

【刊目】《比較法研究》2023年第3期

【摘要】數(shù)據(jù)是社會資源，任何數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)配置必須保持?jǐn)?shù)據(jù)的開放性或可獲取性。數(shù)據(jù)來源者、數(shù)據(jù)持有者與數(shù)據(jù)使用者利益的協(xié)同是基于利益而非客體界定的權(quán)利配置框架。數(shù)據(jù)持有權(quán)是對數(shù)據(jù)事實狀態(tài)的承認(rèn)，但對持有者配置以什么權(quán)利需要依賴其對數(shù)據(jù)加工使用形成的數(shù)據(jù)形態(tài)和價值而配置不同的權(quán)利。數(shù)據(jù)產(chǎn)品化（價值實現(xiàn)）是一個過程，因而數(shù)據(jù)權(quán)利配置是動態(tài)的。這一過程中的數(shù)據(jù)可區(qū)分為作為要素的數(shù)據(jù)資源和作為產(chǎn)出物的數(shù)據(jù)產(chǎn)品。數(shù)據(jù)要素的價值在于其可不斷匯集而滿足不同計算分析的目的，確認(rèn)持有者的流通權(quán)即可以實現(xiàn)其價值；而一旦形成形態(tài)和價值相對固定的數(shù)據(jù)產(chǎn)品，則需要給數(shù)據(jù)持有者配置穩(wěn)定的、具有一定排他性的產(chǎn)權(quán)。只有形態(tài)和價值相對固定的數(shù)據(jù)產(chǎn)品的持有權(quán)才具有產(chǎn)權(quán)分置的條件，即數(shù)據(jù)產(chǎn)品持有者授權(quán)形成分權(quán)體系，而在要素化階段，數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的結(jié)構(gòu)性分置體現(xiàn)為對其各自加工使用結(jié)果的獨立分享——相互獨立的數(shù)據(jù)要素持有權(quán)（流通數(shù)據(jù)使用權(quán)）。這是符合數(shù)據(jù)要素特征最大化實現(xiàn)數(shù)據(jù)社會價值的一種制度安排。這樣的制度安排需要對數(shù)據(jù)流通行為的法律規(guī)范，以創(chuàng)制合規(guī)高效利用數(shù)據(jù)資源的治理框架。

18.公共數(shù)據(jù)確權(quán)授權(quán)法律機制研究

【作者】張新寶；曹權(quán)之

【刊目】《比較法研究》2023年第3期

【摘要】公共數(shù)據(jù)包括公共管理數(shù)據(jù)和公共服務(wù)數(shù)據(jù)。推動數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展、保護國家安全與個人合法權(quán)益以及政府部門依法行政是建設(shè)公共數(shù)據(jù)確權(quán)授權(quán)法律機制的三項決定因素。公共管理數(shù)據(jù)是公共性最強、可共享利用程度最高的數(shù)據(jù)。推進實施公共管理數(shù)據(jù)共享法律機制是建設(shè)整體政府、數(shù)字政府、法治政府的必然要求，其關(guān)鍵在于建設(shè)全國及地方統(tǒng)一政務(wù)數(shù)據(jù)平臺。公共管理數(shù)據(jù)授權(quán)開放包括狹義的公共管理數(shù)據(jù)開放和公共管理數(shù)據(jù)授權(quán)運營，其重點在于促進市場主體對公共管理數(shù)據(jù)的多元化利用。公共服務(wù)數(shù)據(jù)具有一定程度的公共性，但其同時也具有民事權(quán)利客體的性質(zhì)。公共服務(wù)數(shù)據(jù)確權(quán)授權(quán)法律機制應(yīng)當(dāng)確認(rèn)公共服務(wù)機構(gòu)對公共服務(wù)數(shù)據(jù)享有數(shù)據(jù)財產(chǎn)權(quán)，同時在現(xiàn)有法律規(guī)則的基礎(chǔ)上賦予公共服務(wù)數(shù)據(jù)更高程度的開放性，充分釋放其作為生產(chǎn)要素的重要價值。

19.企業(yè)數(shù)據(jù)確權(quán)與授權(quán)機制研究

【作者】孫瑩

【刊目】《比較法研究》2023年第3期

【摘要】面對企業(yè)數(shù)據(jù)新型法益，以責(zé)任規(guī)則為主的傳統(tǒng)保護模式捉襟見肘，財產(chǎn)規(guī)則逐漸成為符合政策導(dǎo)向和市場發(fā)展現(xiàn)狀的選擇。洛克勞動賦權(quán)理論和馬克思勞動價值理論為財產(chǎn)規(guī)則的建構(gòu)提供了學(xué)理基礎(chǔ)。以勞動程度為依據(jù)，可將企業(yè)數(shù)據(jù)的客體類型區(qū)分為原始數(shù)據(jù)、數(shù)據(jù)資源和數(shù)據(jù)產(chǎn)品，還可依據(jù)數(shù)據(jù)來源、匿名脫敏與否和數(shù)據(jù)產(chǎn)品形態(tài)對三者進一步細分，由此確定企業(yè)數(shù)據(jù)權(quán)利的客體框架，進而將權(quán)能差異化配置的思路應(yīng)用于該框架之下，構(gòu)建起完全支配絕對排他、完全支配無排他性、有限支配有限排他的分級分類確權(quán)規(guī)則。以確權(quán)規(guī)則為基礎(chǔ)，可以根據(jù)不同的場景為企業(yè)數(shù)據(jù)的流通設(shè)計一重或二重授權(quán)原則，并由數(shù)據(jù)登記、數(shù)據(jù)經(jīng)紀(jì)、數(shù)據(jù)信托、數(shù)據(jù)交易所等配套制度提供外部助力，構(gòu)建出可信的流通環(huán)境。

20.大數(shù)據(jù)行政決策法治化研究

【作者】夏金萊

【刊目】《比較法研究》2023年第3期

【摘要】傳統(tǒng)行政決策模式存在行政主導(dǎo)決策模式下的供需脫節(jié)、經(jīng)驗驅(qū)動型決策中的科學(xué)性局限以及封閉決策導(dǎo)致的民主性虛化這三大局限性。大數(shù)據(jù)對行政決策會產(chǎn)生四個方面的積極影響，即大數(shù)據(jù)預(yù)測能力推動及時精準(zhǔn)決策，大數(shù)據(jù)提升決策的科學(xué)性，提升公眾參與的實效、促進決策民主化，以及有效激活行政決策后評估。同時，大數(shù)據(jù)固有的弊端可能導(dǎo)致大數(shù)據(jù)決策與個人信息保護之間存在矛盾張力，大數(shù)據(jù)技術(shù)亦可能破壞民主，算法自動化決策可能導(dǎo)致決策失誤問責(zé)的困境。大數(shù)據(jù)行政決策應(yīng)當(dāng)因循法治化的發(fā)展路徑，對數(shù)據(jù)使用以及算法權(quán)力進行必要的約束和控制，平衡大數(shù)據(jù)決策與個人信息保護的關(guān)系，提升公眾參與行政決策的實效并防止大數(shù)據(jù)濫用，確立大數(shù)據(jù)行政決策責(zé)任追究機制。

21.論個人信息主體同意的私法性質(zhì)與規(guī)范適用——兼論《民法典》上同意的非統(tǒng)一性

【作者】林洹民

【刊目】《比較法研究》2023年第3期

【摘要】個人信息主體同意通常屬于準(zhǔn)法律行為，在例外情況下也具有意思表示屬性。當(dāng)存在對價關(guān)系時，同意構(gòu)成“承諾式同意”，合同關(guān)系與個人信息處理關(guān)系并存，數(shù)據(jù)交易的雙重結(jié)構(gòu)由此展開。作為準(zhǔn)法律行為的同意能否參照適用法律行為規(guī)則，應(yīng)結(jié)合特定利益狀態(tài)進行判斷。平臺經(jīng)營者與用戶之間的不平等狀態(tài)與格式條款提供方與相對方之間的關(guān)系類似，因此隱私政策、服務(wù)協(xié)議可以參照適用我國民法典合同編中的格式條款規(guī)則。具有意思表示屬性的同意則同時受到法律行為規(guī)則與個人信息保護規(guī)則的雙重規(guī)范。在民法典時代，法律人應(yīng)克制體系化沖動，承認(rèn)同意理論的非統(tǒng)一性，避免為了追求形式美感而忽視復(fù)雜規(guī)范框架的必要性與合理性。

22.生成式人工智能的風(fēng)險規(guī)制困境及其化解：以ChatGPT的規(guī)制為視角

【作者】畢文軒

【刊目】《比較法研究》2023年第3期

【摘要】以ChatGPT為代表的生成式人工智能技術(shù)產(chǎn)生，在極大地提升人們工作效率的同時，也在相關(guān)領(lǐng)域帶來了諸多法律風(fēng)險。這種風(fēng)險具體表現(xiàn)為：數(shù)據(jù)使用風(fēng)險、生成內(nèi)容濫用風(fēng)險、算法濫用風(fēng)險以及其他風(fēng)險。目前我國雖然已經(jīng)初步具備了有關(guān)人工智能的基本治理框架，但相關(guān)的理論以及實踐仍在治理主體、治理規(guī)范設(shè)置、治理手段以及治理規(guī)則適用等方案上存在不足。生成式人工智能的出現(xiàn)，凸顯了科技進步迭代過程中產(chǎn)生的“破壞性創(chuàng)新”現(xiàn)象，這也倒逼我國當(dāng)前的人工智能治理模式需要從回應(yīng)型治理、集中型治理向敏捷型治理轉(zhuǎn)換。這要求我國在總體上堅持包容審慎的治理態(tài)度，具體包括從法律層面的制度構(gòu)建、軟法規(guī)范層面的填補式風(fēng)險治理以及通過監(jiān)管沙盒實現(xiàn)敏捷型風(fēng)險治理等三方面來完善現(xiàn)有的人工智能風(fēng)險治理體系，在技術(shù)創(chuàng)新與風(fēng)險治理之間尋求平衡，從而實現(xiàn)數(shù)字經(jīng)濟的健康持續(xù)發(fā)展。

23.算法可解釋性：一個技術(shù)概念的規(guī)范研究價值

【作者】周翔

【刊目】《比較法研究》2023年第3期

【摘要】算法可解釋性，是被現(xiàn)有算法規(guī)制理論所忽略的技術(shù)概念。由于缺乏對這一概念的引入和詮釋，算法風(fēng)險的準(zhǔn)確判斷與歸納、規(guī)制工具的主次位階性、設(shè)置合理的規(guī)制效果目標(biāo)等方面，均存在不同程度的認(rèn)識偏差。對這一概念的技術(shù)視角分析確有必要，算法解釋有兩大差異較大的技術(shù)類型，算法解釋的技術(shù)能力劃定了可解釋的最大邊界，當(dāng)前技術(shù)條件不一定滿足算法規(guī)制的需求，原因是解釋技術(shù)的開發(fā)并不是為算法規(guī)制專門設(shè)計的。這一論斷有助于厘清既有的算法規(guī)制理論，在算法風(fēng)險層面，解釋技術(shù)直接破解的只是算法黑箱問題；在規(guī)制工具層面，一切制度工具應(yīng)考慮解釋技術(shù)的可行性；在規(guī)制目標(biāo)層面，要結(jié)合解釋針對的用戶、場景和用途設(shè)置預(yù)期。

24.侵犯公民個人信息罪的法益構(gòu)造及其規(guī)范解釋

【作者】劉浩

【刊目】《環(huán)球法律評論》2023年第3期

【摘要】侵犯公民個人信息罪保護的法益不能直接沿用民法或者行政法的法益內(nèi)容，個人信息權(quán)益與信息管理秩序均不能直接作為其法益內(nèi)容。侵犯公民個人信息罪保護法益的判斷具有整體法秩序意義上的邏輯性，當(dāng)行為符合個人信息權(quán)益的侵權(quán)要件時，會對相應(yīng)的民法法益造成侵犯。民事侵權(quán)的成立范圍應(yīng)當(dāng)考慮到對包括信息管理秩序利益在內(nèi)的社會要素的平衡，構(gòu)成民事侵權(quán)的行為才可能進一步考慮是否成立侵犯公民個人信息罪。如果侵權(quán)行為對其他人身與財產(chǎn)安全具有抽象危險，該違法行為就可能達到刑事不法的程度。侵犯公民個人信息罪的前置法益內(nèi)容是個人信息權(quán)益，而刑法法益則是其他人身與財產(chǎn)安全。在前置法的違法性判斷的基礎(chǔ)上應(yīng)當(dāng)分析對其他人身與財產(chǎn)安全是否具有抽象危險。對于敏感個人信息與一般個人信息來說，相關(guān)司法解釋以個人信息數(shù)量來界定抽象危險的成立標(biāo)準(zhǔn)時應(yīng)當(dāng)有所區(qū)別?，F(xiàn)有司法解釋以及司法適用存在一定不合理的地方，應(yīng)當(dāng)在整體法秩序的視野中，以法益構(gòu)造指引侵犯公民個人信息罪司法解釋的完善以及個罪的規(guī)范解釋。

25.論侵犯公民個人信息罪的保護法益——場景化法益觀的理論構(gòu)造與實踐立場

【作者】鄭澤星

【刊目】《清華法學(xué)》2023年第3期

【摘要】侵犯公民個人信息罪的保護法益存在個人法益、超個人法益以及混合法益的觀點聚訟，其爭議的焦點在于個人信息的性質(zhì)厘定。場景化視域下，以個人信息的性質(zhì)為依據(jù)可以將個人信息區(qū)分為一般識別信息、敏感個人信息、復(fù)雜隱私信息和單純隱私信息。其中，單純隱私信息并非本罪的保護對象。一般識別信息場景中，本罪的保護法益主要表現(xiàn)為個人信息自決權(quán)；敏感個人信息和復(fù)雜隱私信息場景中，本罪的保護法益主要表現(xiàn)為公民信息安全。因此，侵犯公民個人信息罪的保護法益應(yīng)為作為個人法益的個人信息自決權(quán)和作為超個人法益的公民信息安全。個人信息自決權(quán)與公民信息安全之間是并列擇一關(guān)系，行為只侵害單項法益的情形下，依然可以成立本罪。

26.數(shù)據(jù)確權(quán)的技術(shù)路徑、模式選擇與規(guī)范建構(gòu)

【作者】康寧

【刊目】《清華法學(xué)》2023年第3期

【摘要】數(shù)據(jù)不具有特定的物理形態(tài)，因而催生借助技術(shù)手段確認(rèn)數(shù)據(jù)權(quán)利的實踐。根據(jù)技術(shù)應(yīng)用的演進規(guī)律與功能差異，數(shù)據(jù)確權(quán)分為整體確權(quán)和進程確權(quán)兩種模式。整體確權(quán)是傳統(tǒng)“一物一權(quán)”理論在數(shù)據(jù)領(lǐng)域的延伸，有助于激勵原創(chuàng)性數(shù)據(jù)產(chǎn)品的研發(fā)。進程確權(quán)則是借助特定技術(shù)手段，對數(shù)據(jù)的權(quán)利關(guān)系狀態(tài)進行確認(rèn)，這種權(quán)利關(guān)系最終呈現(xiàn)為數(shù)據(jù)處理進程中的合約，有利于數(shù)據(jù)價值的充分釋放。從整體確權(quán)到進程確權(quán)，意味著數(shù)據(jù)確權(quán)邏輯由傳統(tǒng)物權(quán)向動態(tài)數(shù)據(jù)合約關(guān)系的拓展，進程確權(quán)提供了兼容現(xiàn)實權(quán)利結(jié)構(gòu)與在先權(quán)利保護的可行方案。兩種模式的并存和選擇，應(yīng)當(dāng)考慮數(shù)據(jù)確權(quán)的目標(biāo)和效益，并明確技術(shù)手段的角色功能定位。在此基礎(chǔ)上，確權(quán)模式的規(guī)范化建構(gòu)需要梳理規(guī)范的不同層次，完善確權(quán)要素的技術(shù)支持，同時推動技術(shù)應(yīng)用的監(jiān)督審計，形成凝聚法理共識、豐富制度經(jīng)驗的有效指引。

27.互操作的意義及法律構(gòu)造

【作者】周漢華

【刊目】《中外法學(xué)》2023年第3期

【摘要】互操作有利于競爭與創(chuàng)新，也符合企業(yè)利益。市場競爭環(huán)境下，不同企業(yè)對于互操作會有不同的選擇，正?，F(xiàn)象。為此，需要不同法律制度的體系性構(gòu)造，既保證小平臺互操作權(quán)利的實現(xiàn)，又在維護公平競爭底線的過程中避免對大平臺采取一刀切做法，以調(diào)動不同平臺持續(xù)創(chuàng)新的積極性。我國目前的制度構(gòu)造缺乏整體設(shè)計，既不利于全面調(diào)動不同主體的積極性，也不利于充分利用法律武器維護我國的國家利益。需要科學(xué)理解《數(shù)據(jù)二十條》，按照《數(shù)字中國建設(shè)整體布局規(guī)劃》，及時按程序調(diào)整不適應(yīng)數(shù)字化發(fā)展的法律制度。

28.數(shù)據(jù)驅(qū)動型并購中隱私損害的反壟斷審查

【作者】王磊

【刊目】《當(dāng)代法學(xué)》2023年第3期

【摘要】數(shù)據(jù)驅(qū)動型并購引發(fā)了巨大的隱私風(fēng)險。既有隱私保護模式——“賦予用戶數(shù)據(jù)權(quán)利”與“強化平臺數(shù)據(jù)義務(wù)”無法有效解決數(shù)據(jù)驅(qū)動型并購中因市場競爭弱化而導(dǎo)致的隱私風(fēng)險問題。反壟斷法保護市場競爭的特殊功能定位決定了它在防范因競爭弱化而導(dǎo)致的隱私風(fēng)險方面具有獨立價值。在數(shù)據(jù)驅(qū)動型并購場景下，純粹的隱私保護問題于反壟斷法無涉，隱私進入反壟斷法的調(diào)整范圍需要滿足三要件：其一，合并前，合并各方等圍繞隱私保護展開競爭；其二，合并后，隱私保護水平可能下降；其三，隱私保護水平下降與合并引發(fā)的競爭弱化之間存在因果關(guān)系。數(shù)據(jù)驅(qū)動型并購中的隱私損害是一類新型的競爭損害，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以借助定性分析、定量分析的方法去評估與測度，同時應(yīng)當(dāng)構(gòu)建起一套行為救濟的方案體系以消除潛在的隱私損害，切實保護用戶的隱私。

29.算法“監(jiān)護”未成年人的規(guī)范應(yīng)對

【作者】林洹民

【刊目】《當(dāng)代法學(xué)》2023年第3期

【摘要】算法誘導(dǎo)未成年人進行特定行為或養(yǎng)成特定的思維方式，一定程度上扮演“算法監(jiān)護”的角色，不利于未成年人的健康成長。《個人信息保護法》要求個人信息處理者處理不滿十四周歲未成年人個人信息的，應(yīng)當(dāng)取得未成年人的父母或者其他監(jiān)護人的同意。但監(jiān)護人既沒有意識與能力對抗算法，也可能會過度侵犯未成年人的發(fā)展權(quán)，年滿十四周歲的未成年人也更容易受到算法的不利影響。法秩序應(yīng)直接規(guī)范算法設(shè)計與算法應(yīng)用，不但應(yīng)要求算法使用人運用輕推技術(shù)與適齡設(shè)計引導(dǎo)未成年人積極行使權(quán)利，還應(yīng)直接禁止商業(yè)性數(shù)字畫像算法對未成年人的應(yīng)用。列舉式的規(guī)則設(shè)計具有滯后性，通過規(guī)范平臺這一算法應(yīng)用的數(shù)字生態(tài)系統(tǒng)，能夠避免掛一漏萬。從避風(fēng)港原則到守門人規(guī)則的轉(zhuǎn)變，表明超大型平臺應(yīng)承擔(dān)更為積極的義務(wù)，盡最大努力規(guī)范平臺內(nèi)算法活動，從而實現(xiàn)對未成年人網(wǎng)絡(luò)利益的全面保護。

30.數(shù)字經(jīng)濟背景下元宇宙技術(shù)的社會安全風(fēng)險及法治應(yīng)對

【作者】劉艷紅

【刊目】《法學(xué)論壇》2023年第3期

【摘要】元宇宙技術(shù)的應(yīng)用推動了現(xiàn)實世界與虛擬世界的互動，加快了數(shù)字經(jīng)濟的發(fā)展，并以其獨有的新型交互式數(shù)字社會構(gòu)建技術(shù)成為了新的網(wǎng)絡(luò)發(fā)展方向。在國家主權(quán)、社會經(jīng)濟安全、個人人身與財產(chǎn)安全等方面，元宇宙與傳統(tǒng)社會制度的基本構(gòu)建邏輯存在著沖突，缺乏有效治理路徑會帶來嚴(yán)重風(fēng)險。在數(shù)字經(jīng)濟背景下，構(gòu)建元宇宙時代的法治秩序，需要以總體國家安全觀為基礎(chǔ)，以技管結(jié)合為治理邏輯，以倫理驅(qū)動為價值導(dǎo)向，以多元主體參與為管理方式，從而實現(xiàn)數(shù)字時代的數(shù)據(jù)治理、風(fēng)險治理、多元共治的秩序格局，實現(xiàn)面向元宇宙時代的良法善治。

31.論新一代法律智能系統(tǒng)的融合性道路

【作者】魏斌

【刊目】《法學(xué)論壇》2023年第3期

【摘要】新一代法律智能系統(tǒng)呈現(xiàn)出符號主義與聯(lián)結(jié)主義法律人工智能相融合的趨勢。以生成式人工智能ChatGPT為代表的智能系統(tǒng)由大數(shù)據(jù)驅(qū)動，采用機器學(xué)習(xí)算法挖掘法律文本大數(shù)據(jù)，在類案檢索、判決預(yù)測、法律文書自動生成等任務(wù)中表現(xiàn)良好，但面臨算法的不可解釋性等缺陷。法律邏輯學(xué)經(jīng)歷了由傳統(tǒng)邏輯到現(xiàn)代邏輯的轉(zhuǎn)變，形成了基于規(guī)則和基于案例的法律推理模式，在法律專家系統(tǒng)中得到成功應(yīng)用，其優(yōu)點是推理的可解釋性，但面臨知識獲取瓶頸的挑戰(zhàn)。新一代法律智能系統(tǒng)的融合性道路表現(xiàn)在法律推理與法律文本大數(shù)據(jù)分析的融合，實現(xiàn)算法可解釋性和計算表現(xiàn)力的優(yōu)勢互補。法律邏輯學(xué)的現(xiàn)代發(fā)展推動了人工智能可解釋性問題的解決，啟發(fā)了“符號-神經(jīng)網(wǎng)絡(luò)”的新方法，形成了法律大數(shù)據(jù)分析的符號化與可解釋法律論證挖掘的融合路徑。

32.數(shù)字人權(quán)的概念證立、本原考察及其憲法基礎(chǔ)

【作者】龔向和

【刊目】《華東政法大學(xué)學(xué)報》2023年第3期

【摘要】數(shù)字人權(quán)概念的提出具有現(xiàn)實必要性與價值正當(dāng)性，在體系定位上應(yīng)屬于兼具承繼與發(fā)展雙重面向的新興人權(quán)范疇。在數(shù)字時代下，人的存在形態(tài)、生活方式與生產(chǎn)活動等都出現(xiàn)了全新的“數(shù)字屬性”，該屬性是人的社會屬性外延拓展的結(jié)果，是數(shù)字人權(quán)產(chǎn)生的正當(dāng)性根源。數(shù)字人權(quán)包括以人的“數(shù)字屬性”為本原形成的具有數(shù)字化形態(tài)的傳統(tǒng)人權(quán)，以及以人的“數(shù)字屬性”為本原形成的新興數(shù)字權(quán)利。這兩種類型的數(shù)字人權(quán)都具有相應(yīng)的憲法規(guī)范基礎(chǔ)，應(yīng)當(dāng)成為憲法基本權(quán)利，并將隨著憲法在數(shù)字時代的發(fā)展而發(fā)展。

33.私密信息的概念構(gòu)成與規(guī)則體系

【作者】賀彤

【刊目】《華東政法大學(xué)學(xué)報》2023年第3期

【摘要】私密信息是隱私和個人信息二分的產(chǎn)物，是兩者的交集，對其概念的界定具有區(qū)分隱私和（無涉隱私的）個人信息，并明確各自規(guī)則適用范圍的重要功能。基于對隱私條款中“不愿為他人知曉”的考察，私密信息生成于高度信賴的具體親密環(huán)境，是反映“自我描述”不受妨礙的自主意愿的個人信息，與生成于社會交流、描述“他我”的無涉隱私的個人信息相區(qū)別。違法處理私密信息同時觸犯隱私規(guī)則與個人信息保護規(guī)則，引發(fā)侵權(quán)和行政雙重責(zé)任。《民法典》中私密信息侵權(quán)規(guī)則是《個人信息保護法》中個人信息侵權(quán)規(guī)則的特別規(guī)定?！秱€人信息保護法》中處理者侵權(quán)的舉證規(guī)則、違法處理的行政責(zé)任，以及對違法處理的事前預(yù)防機制，均為隱私權(quán)“沒有規(guī)定的”內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)予以適用。個人信息保護與侵權(quán)規(guī)則共同建構(gòu)起貫穿私密信息處理全周期的保護體系。

34.算法合謀的演生邏輯與治理路徑

【作者】王延川

【刊目】《華東政法大學(xué)學(xué)報》2023年第3期

【摘要】算法合謀的演生遵循兩個邏輯：一方面，在技術(shù)支持下，算法不斷“弱化”價格協(xié)調(diào)中的競爭者協(xié)議，并最終走向自主協(xié)調(diào)價格；另一方面，算法的各種“另類”運用形式也會導(dǎo)致出現(xiàn)價格協(xié)調(diào)的結(jié)果。實踐中出現(xiàn)的“隱性”算法合謀，由于其“偽裝”為競爭行為而逐漸成為反壟斷執(zhí)法的難點問題。算法競爭會導(dǎo)致算法種類的趨同，這讓數(shù)字市場的特定領(lǐng)域成為變相的“軸輻卡特爾”。由于算法合謀中競爭者協(xié)議的“弱化”與算法作用的“增強”，算法合謀治理思路應(yīng)該從發(fā)現(xiàn)協(xié)議轉(zhuǎn)向規(guī)制算法。因此，將算法視為價格協(xié)調(diào)中的“協(xié)同實踐”和“附加因素”，并企圖發(fā)掘其中的默示協(xié)議，進而引發(fā)《反壟斷法》的規(guī)制，該種方法并不可行。將反壟斷執(zhí)法和司法關(guān)注點真正放在算法身上，并針對算法構(gòu)建事前防范、事中監(jiān)督和事后執(zhí)法的系統(tǒng)才是治理算法合謀的有效路徑。

35.大數(shù)據(jù)法律監(jiān)督的治理邏輯

【作者】劉品新

【刊目】《中國刑事法雜志》2023年第3期

【摘要】大數(shù)據(jù)法律監(jiān)督是數(shù)字治理的重要場域，以高階多維的法律監(jiān)督、數(shù)據(jù)驅(qū)動的融合檢察與一軸多元的共治結(jié)構(gòu)為基本特色。先行先試區(qū)提煉的“個案辦理—類案監(jiān)督—系統(tǒng)治理”命題反映出治理實績，但不宜援引為治理邏輯，應(yīng)予挖潛改造。展開來說，大數(shù)據(jù)法律監(jiān)督的上半場是檢察機關(guān)借助大數(shù)據(jù)科技手段甄別出批量異常案件線索，開展法律監(jiān)督；下半場是追溯法律運行方面的慣常癥結(jié)，以檢察建議等方式啟動相關(guān)主體共治。上下半場均為大數(shù)據(jù)法律監(jiān)督嵌入治理的重要環(huán)節(jié)，蘊含著致力于多案糾錯與類案防錯的雙重邏輯?；诖?，我國應(yīng)當(dāng)廓清建設(shè)檢察大數(shù)據(jù)資源的廣度、能動履行法律監(jiān)督職責(zé)的限度和制發(fā)治理類檢察建議的剛性等基礎(chǔ)問題，以高質(zhì)量的檢察履職助力治理現(xiàn)代化。

36.生成式人工智能風(fēng)險治理元規(guī)則研究

【作者】商建剛

【刊目】《東方法學(xué)》2023年第3期

【摘要】生成式人工智能由算法與數(shù)據(jù)驅(qū)動，屬于深度合成技術(shù)，在國家安全層面存在引發(fā)暴力沖突、意識形態(tài)滲透風(fēng)險，在社會層面存在數(shù)據(jù)壟斷、道德操縱風(fēng)險，在私權(quán)利層面存在增加犯罪、挖掘用戶隱私等風(fēng)險。然而，生成式人工智能的責(zé)任承擔(dān)機制不明、現(xiàn)有制度分散、不成法律體系；理論界尚未針對生成式人工智能治理進行專門研究，治理范式缺失。構(gòu)建生成式人工智能風(fēng)險治理體系，應(yīng)構(gòu)建生成式人工智能風(fēng)險治理的元規(guī)則。從人工智能的治理原則視角切入，通過梳理不同國家、地區(qū)、組織、企業(yè)所構(gòu)建的人工智能治理原則，提煉其共性，是生成式人工智能風(fēng)險治理元規(guī)則形成的可行進路。生成式人工智能風(fēng)險治理元規(guī)則由協(xié)同共治、提升透明度、保障數(shù)據(jù)質(zhì)量以及倫理先行四個方面組成。

37.生成式人工智能的責(zé)任能力研究

【作者】袁曾

【刊目】《東方法學(xué)》2023年第3期

【摘要】以ChatGPT為代表的生成式人工智能投入規(guī)模化應(yīng)用后，至少帶來創(chuàng)造性成果歸屬、意思表示能力確認(rèn)、刑事犯罪規(guī)制、侵權(quán)損害救濟、數(shù)據(jù)濫用等多領(lǐng)域的現(xiàn)實法律困境。從傳統(tǒng)穩(wěn)定的社會結(jié)構(gòu)與數(shù)字社會新生風(fēng)險兩個維度形成了治理困境，需要從責(zé)任的角度確定何種主體應(yīng)為生成式人工智能技術(shù)的決策負(fù)責(zé)。生成式人工智能已經(jīng)具備類人化意識與行為能力的基本形態(tài)，在擬制主體對人類經(jīng)濟發(fā)揮巨大作用的現(xiàn)實借鑒下，可考慮由生成式人工智能自身承擔(dān)部分責(zé)任，但由于其責(zé)任能力的限制以及以人為本的倫理基礎(chǔ)，對該責(zé)任能力應(yīng)當(dāng)進行明確限定。通過“穿透人工智能面紗”的歸責(zé)原則以及相應(yīng)的配套機制構(gòu)建，促使發(fā)展“負(fù)責(zé)任的人工智能”成為符合人類共同利益的選擇。

38.具身倫理下ChatGPT的法律規(guī)制及中國路徑

【作者】唐林垚

【刊目】《東方法學(xué)》2023年第3期

【摘要】既有規(guī)則的延伸適用和法律解釋足以應(yīng)對ChatGPT在內(nèi)容生成、數(shù)據(jù)保護、勞動替代方面的現(xiàn)實性“近憂”，但無法解決因其使動性和嵌入性引發(fā)的人類在現(xiàn)實世界、虛擬世界的生存性“遠慮”。界限日益模糊的人機關(guān)系重構(gòu)須回歸具身認(rèn)知；身體在主客之間的可逆性、在自我與他者之間的穿梭性揭示出關(guān)懷投射、和諧共融、互促互進的倫理規(guī)范。在當(dāng)下面向，可通過部門法聯(lián)動、社會保障政策完善、反壟斷規(guī)則細化處置技術(shù)失范；在本土面向，宜依托舉國體制抹平數(shù)據(jù)飛輪效應(yīng)、推進多方共治提升技術(shù)賦能、建立健全適應(yīng)技術(shù)發(fā)展的教育體系；在未來面向，應(yīng)以進展把控為目標(biāo)完善通用人工智能立法，以內(nèi)覺開顯為導(dǎo)向促進人機共生演化，以熵增減緩為原則構(gòu)建全新硅基倫理。

39.生成式人工智能與平臺權(quán)力的再中心化

【作者】陳全真

【刊目】《東方法學(xué)》2023年第3期

【摘要】Web3.0時代，區(qū)塊鏈技術(shù)構(gòu)筑的分布式網(wǎng)絡(luò)使得用戶開始掌握數(shù)據(jù)主權(quán)，網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容從生產(chǎn)到價值分配均歸用戶所有。但以ChatGPT為代表的生成式人工智能的出現(xiàn)，意味著散落于用戶手中的數(shù)據(jù)資源將再次聚集，其與下游互聯(lián)網(wǎng)平臺結(jié)合后將改變知識權(quán)威性的來源，生成式人工智能將會成為Web3.0時代的網(wǎng)絡(luò)集權(quán)工具，平臺權(quán)力再次走向中心化將成為可能。對于“平臺+生成式人工智能”可能引發(fā)的技術(shù)風(fēng)險，不宜過早地實施外部法律控制，而是應(yīng)當(dāng)采取“技術(shù)先行”的方案，首先依靠技術(shù)手段予以內(nèi)部優(yōu)化，同時，在政策層面秉持包容審慎的態(tài)度，采取一種“邊發(fā)展，邊治理”的應(yīng)對策略。

40.從阿帕網(wǎng)到區(qū)塊鏈：網(wǎng)絡(luò)中心化與去中心化的法律規(guī)制

【作者】丁曉東

【刊目】《東方法學(xué)》2023年第3期

【摘要】互聯(lián)網(wǎng)的中心化與去中心化不僅是技術(shù)問題，更是法律問題?；ヂ?lián)網(wǎng)的去中心化被過度神話，需要進行祛魅與法律規(guī)制。從阿帕網(wǎng)到萬維網(wǎng)、Web1.0與Web2.0，互聯(lián)網(wǎng)的中心化與去中心化并非二元對立，去中心化也并不一定具有價值優(yōu)越性?；ヂ?lián)網(wǎng)的中心化與去中心化具有高度復(fù)雜的憲制性特征，需要結(jié)合不同的網(wǎng)絡(luò)結(jié)構(gòu)，綜合考慮安全、效率、平等多種法律價值。Web3.0試圖借助區(qū)塊鏈技術(shù)，實現(xiàn)用戶對于內(nèi)容與數(shù)據(jù)的控制，從而擺脫大型互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的控制，實現(xiàn)去中心化。但區(qū)塊鏈和Web3.0的金融化面臨較大風(fēng)險，加密貨幣、NFT等應(yīng)受到法律規(guī)制，限定其應(yīng)用場景。而區(qū)塊鏈和Web3.0在非金融領(lǐng)域的應(yīng)用則面臨落地難題，其在元宇宙、底層網(wǎng)絡(luò)架構(gòu)等場景的應(yīng)用面臨個體控制困難、應(yīng)用成本高昂、公共領(lǐng)域喪失等問題。以區(qū)塊鏈技術(shù)為代表的Web3.0提出了正確的問題，但其解決方案難以代表下一代互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展方向，法律不應(yīng)將互聯(lián)網(wǎng)的徹底去中心化作為規(guī)制目標(biāo)。

41.Web3.0時代重構(gòu)競爭法治的開放和統(tǒng)一

【作者】曹尹旭

【刊目】《東方法學(xué)》2023年第3期

【摘要】Web3.0架構(gòu)、生成式人工智能和全國統(tǒng)一大市場圍繞數(shù)據(jù)形成互銜鏈條。Web3.0架構(gòu)是以用戶為中心的開放式互聯(lián)網(wǎng)形態(tài)，Web2.0架構(gòu)中以數(shù)字平臺為中心，形成諸多“圍墻花園”封閉式競爭結(jié)構(gòu)。在Web2.0架構(gòu)下，互聯(lián)網(wǎng)巨頭實施的平臺封禁是新型壟斷行為之一。它阻礙互聯(lián)網(wǎng)互聯(lián)互通，不利于生成式人工智能發(fā)展，損害全國統(tǒng)一大市場的形成，但平臺封禁并不等同于拒絕交易等既有壟斷行為，難以納入傳統(tǒng)反壟斷法分析框架之中。平臺封禁人為構(gòu)造和維護進入壁壘，排除或限制競爭，具有無經(jīng)濟意義、提高競爭對手成本和損害公共利益等劣質(zhì)，缺乏正當(dāng)性。為推動Web2.0架構(gòu)向Web3.0架構(gòu)轉(zhuǎn)型，促進全國統(tǒng)一大市場的形成，應(yīng)探索建構(gòu)開放型競爭規(guī)則：建立識別新型壟斷行為和市場控制力的系列規(guī)則，并將促進數(shù)字平臺的開放和數(shù)據(jù)正當(dāng)使用融入競爭法治，建構(gòu)激勵型公平競爭機制，為生成式人工智能提供數(shù)據(jù)支持，促成互聯(lián)互通統(tǒng)一市場。

42.Web3.0時代通證平臺的法律之治

【作者】李晶

【刊目】《東方法學(xué)》2023年第3期

【摘要】用戶在通證平臺制定和執(zhí)行通證經(jīng)濟規(guī)則下形成基于其數(shù)字分身與通證財產(chǎn)的復(fù)合性數(shù)字權(quán)利，數(shù)字分身權(quán)利為實現(xiàn)通證權(quán)利服務(wù)。用戶的數(shù)字權(quán)利構(gòu)成通證經(jīng)濟發(fā)展的權(quán)利基礎(chǔ)，是Web3.0通證經(jīng)濟法律治理的邏輯前提。通證平臺權(quán)力是一種指向通證經(jīng)濟規(guī)則制定和執(zhí)行的類“立法權(quán)”“行政權(quán)”“司法權(quán)”的復(fù)合權(quán)力，其行使具有控制性、羈束性和迎合性特征。通證平臺在權(quán)力內(nèi)容構(gòu)成、適用對象和行使特征上不同于平臺經(jīng)濟時代對平臺的規(guī)范與管理，給用戶及其數(shù)字權(quán)利帶來錯綜復(fù)雜影響。以政府權(quán)力糾偏通證平臺權(quán)力實現(xiàn)對通證經(jīng)濟的法律治理，要從保障用戶通證權(quán)利原則出發(fā)，對通證經(jīng)濟參與主體征收所得稅實現(xiàn)對通證經(jīng)濟收入分配調(diào)控，構(gòu)建對通證經(jīng)濟規(guī)則進行倫理、公眾參與、平等對待的審查機制。

43.元宇宙時代“智慧生態(tài)人”的法律塑造

【作者】牛英豪

【刊目】《東方法學(xué)》2023年第3期

【摘要】元宇宙時代的來臨給生態(tài)文明法治建設(shè)帶來新的機遇與挑戰(zhàn)，也再次拷問我們應(yīng)成為怎樣的人、可能成為怎樣的人、如何成為理想的人，這三個問題的答案將決定我們利用技術(shù)的態(tài)度、目的和方法。Web3.0技術(shù)的賦能能夠消除人與自然之間的信息隔離、重塑人的世界觀、引導(dǎo)人們的行為綠色向善，“天人合一”愿景有望實現(xiàn)。元宇宙的形成則會成為自然的新負(fù)累，技術(shù)革新中的數(shù)字難民和網(wǎng)絡(luò)成癮者問題將導(dǎo)致環(huán)境權(quán)利的空置，環(huán)境數(shù)據(jù)的安全性、全面性、真實性問題將成為環(huán)境法治的新內(nèi)容，去中心化組織模式對環(huán)境法律主體的解構(gòu)會誘發(fā)新的環(huán)境治理問題。在機遇與挑戰(zhàn)并存之際，理論上可將原先的生態(tài)人演繹成能夠智慧運用Web3.0技術(shù)的智慧生態(tài)人，并作為生態(tài)文明和網(wǎng)絡(luò)文明交匯下的“理想人”。制度上可采用“法律+技術(shù)”的方法增強個人生態(tài)理性、塑造新型環(huán)保組織、引導(dǎo)企業(yè)正向發(fā)展、提高政府環(huán)境監(jiān)管的智慧和能力，以在塑造“智慧生態(tài)人”過程中抓住機遇應(yīng)對挑戰(zhàn)。

44.元宇宙供應(yīng)商治理：標(biāo)準(zhǔn)與法律融合論的本土化進路

【作者】任愿達

【刊目】《東方法學(xué)》2023年第3期

【摘要】標(biāo)準(zhǔn)與法律之間從關(guān)系論邁向融合論需要實然的理論與實踐基礎(chǔ)。合規(guī)構(gòu)成融合論的理論基礎(chǔ)，以合規(guī)邏輯治理泛科技化、泛金融化應(yīng)用場景構(gòu)成融合論的實踐基礎(chǔ)。前述泛化特征屬于元宇宙發(fā)展初期的標(biāo)志，結(jié)合元宇宙相關(guān)的技術(shù)投入與業(yè)態(tài)融合已產(chǎn)生實然的治理需求。以元宇宙供應(yīng)商治理為切入點，通過標(biāo)準(zhǔn)與法律融合實現(xiàn)主體與場景治理，具有認(rèn)識論與方法論上的現(xiàn)實意義。數(shù)字化轉(zhuǎn)型、中國式現(xiàn)代化等外部條件構(gòu)成融合論的環(huán)境動力，標(biāo)準(zhǔn)與法律的工具與價值、定量與定性等可互補構(gòu)成融合論的本體特征，兩者的本土化、透明化與體系化等理念協(xié)同構(gòu)成融合論的認(rèn)知維度，標(biāo)準(zhǔn)指導(dǎo)的穿透監(jiān)管、內(nèi)控責(zé)任的合規(guī)激勵與契約范式的標(biāo)準(zhǔn)嵌入等構(gòu)成融合論的方法實踐，前述四項通過元宇宙供應(yīng)商治理的樣本校驗可成為融合論的本土化進路。

45.必需數(shù)據(jù)反壟斷法強制開放的理據(jù)與進路

【作者】袁波

【刊目】《東方法學(xué)》2023年第3期

【摘要】數(shù)據(jù)是數(shù)字經(jīng)濟的核心生產(chǎn)要素，不僅是經(jīng)營者可持續(xù)競爭優(yōu)勢的重要來源，還可能構(gòu)成經(jīng)營者進入相關(guān)市場的重要壁壘。當(dāng)數(shù)據(jù)對經(jīng)營者從事生產(chǎn)經(jīng)營活動不可或缺且無法替代時，便引起必需數(shù)據(jù)的反壟斷法強制開放問題。分析數(shù)據(jù)要素及釋疑有關(guān)爭議點可以發(fā)現(xiàn)，數(shù)據(jù)的非排他性、非競爭性無礙數(shù)據(jù)被獨占控制，強制開放必需數(shù)據(jù)不會引發(fā)投資和創(chuàng)新受阻，且具可操作性和可執(zhí)行性，由此以反壟斷法強制開放必需數(shù)據(jù)有現(xiàn)實可行性。對此，主要圍繞兩個維度具體展開：一是全面分析拒絕開放必需數(shù)據(jù)引起的競爭損害，包括橫向封鎖效應(yīng)、縱向封鎖效應(yīng)及創(chuàng)新阻塞效應(yīng)；二是準(zhǔn)確評估數(shù)據(jù)控制者提出的創(chuàng)新和投資激勵抗辯，以及作為競爭維度的個人信息及隱私保護抗辯。

46.論財產(chǎn)犯罪中數(shù)據(jù)資產(chǎn)的占有及轉(zhuǎn)移

【作者】趙擁軍

【刊目】《東方法學(xué)》2023年第3期

【摘要】作為財產(chǎn)犯罪對象的數(shù)據(jù)資產(chǎn)需能夠映射現(xiàn)實的財產(chǎn)利益，繼而歸入財產(chǎn)性利益予以刑法保護。財產(chǎn)犯罪中的占有在本質(zhì)上是一種控制支配方式，完全基于共識區(qū)塊鏈技術(shù)的去中心化數(shù)據(jù)資產(chǎn)，以私鑰作為控制支配的關(guān)鍵，屬于憑借現(xiàn)實的或者實際的“力”對其進行直接控制的事實占有；包括私有鏈和聯(lián)盟鏈在內(nèi)的數(shù)據(jù)資產(chǎn)，其實質(zhì)與基于網(wǎng)絡(luò)通信等技術(shù)的中心化數(shù)據(jù)資產(chǎn)并無質(zhì)異，均屬于憑借相應(yīng)的網(wǎng)絡(luò)社區(qū)規(guī)則、制度等規(guī)范性要素進行間接控制的規(guī)范占有。數(shù)據(jù)資產(chǎn)作為財產(chǎn)性利益可以轉(zhuǎn)移占有，其在財產(chǎn)犯罪中占有轉(zhuǎn)移的標(biāo)準(zhǔn)具體表現(xiàn)為：對于已處于他人占有之下的數(shù)據(jù)資產(chǎn)，要體現(xiàn)出實際的財產(chǎn)損害；對于非法生成的數(shù)據(jù)資產(chǎn)，該部分?jǐn)?shù)據(jù)資產(chǎn)所映射的現(xiàn)實財產(chǎn)利益已顯現(xiàn)出被侵害的狀態(tài)或事實。

47.規(guī)范生成式人工智能產(chǎn)品提供者的法律問題研究

【作者】孫祁

【刊目】《政治與法律》2023年第7期

【摘要】以ChatGPT模型為代表的生成式人工智能技術(shù)是人工智能領(lǐng)域里的一項突破性技術(shù)，其在滿足人們多元化需求的同時也發(fā)生了技術(shù)應(yīng)用的異化，使其生成的內(nèi)容存在違法風(fēng)險。生成式人工智能產(chǎn)品的提供者在數(shù)據(jù)來源、算法設(shè)計等決定人工智能生成內(nèi)容的核心要素方面充當(dāng)著“把關(guān)人”和決定者的角色，因此，應(yīng)明確其是生成式人工智能產(chǎn)品的責(zé)任主體。基于此，最近發(fā)布的《生成式人工智能服務(wù)管理辦法（征求意見稿）》明確規(guī)定生成式人工智能產(chǎn)品的服務(wù)提供者應(yīng)承擔(dān)產(chǎn)品生成內(nèi)容的生產(chǎn)者責(zé)任以及個人信息處理者的責(zé)任，具有正當(dāng)性。然而，鑒于我國現(xiàn)行法在數(shù)據(jù)處理和算法管理上的規(guī)范供給不足，以及在著作權(quán)主、客體范圍的規(guī)定上存在局限性等問題，未來在立法上，除了應(yīng)進一步明確生成式人工智能產(chǎn)品提供者所承擔(dān)的法律責(zé)任的內(nèi)涵，也應(yīng)體系化地對其相關(guān)權(quán)利義務(wù)作出具體規(guī)定，以實現(xiàn)對生成式人工智能產(chǎn)品提供者法律規(guī)范的整體妥當(dāng)性。

48.論數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)制度的層級性：“三三制”數(shù)據(jù)確權(quán)法

【作者】申衛(wèi)星

【刊目】《中國法學(xué)》2023年第4期

【摘要】數(shù)據(jù)確權(quán)問題已成為阻礙我國數(shù)字經(jīng)濟快速發(fā)展的最大制度障礙。數(shù)據(jù)確權(quán)之所以難，緣于現(xiàn)有的討論存在概念混雜糾纏和平面化思維。數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)制度設(shè)計應(yīng)采取秩序概念基礎(chǔ)上的層級性思維，通過橫向分層和縱向分階實現(xiàn)從原始數(shù)據(jù)到數(shù)據(jù)應(yīng)用的解耦。即從客體、主體、內(nèi)容三層橫向?qū)?shù)據(jù)與信息、數(shù)據(jù)的來源者與處理者、來源者所有權(quán)與處理者用益權(quán)進行分離；縱向按照數(shù)據(jù)生成的周期，將數(shù)據(jù)生成區(qū)分為數(shù)據(jù)資源采集、數(shù)據(jù)集合加工利用和數(shù)據(jù)產(chǎn)品經(jīng)營三個不同階段；在尊重數(shù)據(jù)來源者初始數(shù)據(jù)所有權(quán)的同時，以企業(yè)數(shù)據(jù)用益權(quán)為基礎(chǔ)權(quán)利，為數(shù)據(jù)采集、數(shù)據(jù)加工利用、數(shù)據(jù)產(chǎn)品交易構(gòu)建數(shù)據(jù)資源持有權(quán)、數(shù)據(jù)加工使用權(quán)、數(shù)據(jù)產(chǎn)品經(jīng)營權(quán)三階段分層確權(quán)格局。

49.數(shù)字時代個人信用權(quán)的構(gòu)造與規(guī)制

【作者】冉克平

【刊目】《中國法學(xué)》2023年第4期

【摘要】個人信用以判定個人償債能力與償債意愿為內(nèi)容，具有為授信人預(yù)防和規(guī)避交易風(fēng)險的功能，歷經(jīng)人格信用、制度信用到數(shù)字信用的發(fā)展變遷。數(shù)字時代的個人信用權(quán)以聚合的個人信用信息為載體，是征信機構(gòu)、信息提供者與信息主體共同對個人信用信息商業(yè)化利用的產(chǎn)物。個人與征信機構(gòu)、信息提供者之間形成的“個人信用權(quán)結(jié)構(gòu)”與“個人信用信息權(quán)益結(jié)構(gòu)”高度重疊。在民法典的體系框架內(nèi)，個人信用權(quán)屬于名譽權(quán)的經(jīng)濟利益部分而非其子類型。個人信用信息具有商業(yè)利用與公共管理的雙重功能，由此形成的經(jīng)濟信用和公共信用均屬于社會信用體系，但是兩者在規(guī)范目的、運行機制與法律后果方面具有明顯差異。個人信用權(quán)人同意權(quán)的范圍應(yīng)結(jié)合金融服務(wù)活動的目的并通過動態(tài)的場景分析、風(fēng)險評估、利益均衡機制等綜合判斷。個人信用權(quán)的侵權(quán)認(rèn)定應(yīng)優(yōu)先適用《個人信息保護法》，然后適用《民法典》侵害名譽權(quán)的要件規(guī)定。除精神損害之外，個人信用權(quán)受侵害的直接后果包括失信懲戒產(chǎn)生的損失與恢復(fù)個人信用支出的費用。

50.數(shù)字公民的身份確認(rèn)及權(quán)利保障

【作者】馬長山

【刊目】《法學(xué)研究》2023年第4期

【摘要】數(shù)字化生存已成為人類生活的基本屬性與核心機制，數(shù)字公民身份問題由此應(yīng)運而生。數(shù)字公民是自然公民的數(shù)字化身與數(shù)字表達，承載著數(shù)字公共生活中的公民身份、行動邏輯和權(quán)利義務(wù)關(guān)系。數(shù)字賦能和技術(shù)賦權(quán)的不平衡，導(dǎo)致數(shù)字公民遭遇機制性游離困境，這具體表現(xiàn)為平臺構(gòu)架中數(shù)字公民的邊緣化、算法決策中數(shù)字公民的離場化、數(shù)字控制中數(shù)字公民的對象化、技術(shù)賦權(quán)中數(shù)字公民的失能化、技術(shù)理性中數(shù)字公民的去人化等。數(shù)字公民的機制性游離，對公民的平等自由、基本權(quán)利和民主法治價值形成了嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。消解數(shù)字公民的機制性游離，加強數(shù)字公民權(quán)利的法治化保障，維護數(shù)字社會的公平正義，需要堅持“以人為本”的數(shù)字法治原則，實現(xiàn)數(shù)字公民身份的合法化確認(rèn)，構(gòu)建包容共治的數(shù)字民主機制，提升數(shù)字公民的素養(yǎng)能力。

51.數(shù)據(jù)何以確權(quán)

【作者】王利明

【刊目】《法學(xué)研究》2023年第4期

【摘要】我國民法典已經(jīng)確認(rèn)了數(shù)據(jù)的民事權(quán)益客體屬性，為數(shù)據(jù)確權(quán)提供了民事基本法層面的依據(jù)。雖然有關(guān)數(shù)據(jù)政策和地方性立法確認(rèn)了數(shù)據(jù)權(quán)益，但在全國性立法層面并沒有對數(shù)據(jù)確權(quán)作出回應(yīng)。數(shù)據(jù)確權(quán)是數(shù)據(jù)立法需要解決的關(guān)鍵問題，數(shù)據(jù)確權(quán)有利于保護勞動，可激勵數(shù)據(jù)生產(chǎn)，促進數(shù)據(jù)流通，強化數(shù)據(jù)保護。由于現(xiàn)有法律制度如反不正當(dāng)競爭法、知識產(chǎn)權(quán)法、個人信息保護法等無法實現(xiàn)對數(shù)據(jù)的全面保護，因此數(shù)據(jù)確權(quán)立法勢在必行。數(shù)據(jù)立法要在區(qū)分?jǐn)?shù)據(jù)來源者和數(shù)據(jù)處理者權(quán)利的基礎(chǔ)上，構(gòu)建數(shù)據(jù)確權(quán)的雙重權(quán)益結(jié)構(gòu)，尊重和保護數(shù)據(jù)來源者的在先權(quán)益，確認(rèn)和保護數(shù)據(jù)處理者的財產(chǎn)權(quán)益，包括持有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、處置權(quán)以及數(shù)據(jù)財產(chǎn)權(quán)遭受侵害或者妨礙時的停止侵害、排除妨礙和消除危險請求權(quán)。

52.走出虛擬世界：元宇宙熱的批判性解釋

【作者】邱遙堃

【刊目】《中外法學(xué)》2023年第4期

【摘要】元宇宙僅僅是現(xiàn)有信息技術(shù)的匯總與綜合，代表了互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的一個階段，甚至只是虛擬世界的另一種表達，尚未構(gòu)成技術(shù)質(zhì)變。元宇宙發(fā)展的直接目的是金融資本增值，根本目的是再造獨立網(wǎng)絡(luò)架構(gòu)從而爭奪用戶數(shù)據(jù)，揭示出互聯(lián)網(wǎng)非法興起、架構(gòu)分層與資本運作的基本邏輯。但元宇宙可能導(dǎo)致對技術(shù)的不信任加深、互聯(lián)網(wǎng)的不互聯(lián)加速、社會的不公平加劇等深層影響。所以規(guī)制元宇宙應(yīng)當(dāng)首先還原其技術(shù)本質(zhì)，繼續(xù)分類分級治理，從而重建信任；其次為其設(shè)定基礎(chǔ)設(shè)施義務(wù)，確保架構(gòu)兼容與數(shù)據(jù)互通，從而增強互聯(lián)；最后從主觀認(rèn)知與客觀利益結(jié)構(gòu)兩方面入手，規(guī)制其技術(shù)后果，平等保障用戶利益，堅守社會公平。

53.論個人信息權(quán)與傳統(tǒng)人格權(quán)的實質(zhì)性區(qū)分

【作者】彭誠信

【刊目】《法學(xué)家》2023年第4期

【摘要】個人信息權(quán)作為一項獨立的具體人格權(quán)，應(yīng)能與隱私權(quán)等傳統(tǒng)人格權(quán)相區(qū)分，目前司法裁判中出現(xiàn)的二者頻繁重疊應(yīng)予否定。個人信息權(quán)與傳統(tǒng)人格權(quán)適用混亂的根源是，學(xué)界誤認(rèn)為二者的并存可通過權(quán)利競合予以解決，忽視了數(shù)字社會是適用個人信息權(quán)的必要前提，也未能意識到個人信息權(quán)的核心問題與制度關(guān)懷。個人信息作為權(quán)利客體的本質(zhì)特征是算法識別，由此決定了個人信息權(quán)的法律屬性及其規(guī)則內(nèi)容的特殊性，這成為區(qū)分個人信息權(quán)與傳統(tǒng)人格權(quán)的實質(zhì)要素。據(jù)此，并非所有“可識別”的信息都是個人信息權(quán)意義上的個人信息，亦非所有涉?zhèn)€人信息的糾紛都可以適用個人信息權(quán)予以解決。只有“算法識別”的信息才屬于個人信息權(quán)客體范圍內(nèi)的個人信息；只有運用了算法技術(shù)的個人信息糾紛，才能適用個人信息權(quán)。

54.論數(shù)據(jù)交易合同規(guī)則的適用

【作者】高酈梅

【刊目】《法商研究》2023年第4期

【摘要】從規(guī)范、實踐和價值層面綜合考察可知，數(shù)據(jù)交易是以貨幣或貨幣等價物交換數(shù)據(jù)產(chǎn)品和服務(wù)的活動，主要形式包括轉(zhuǎn)讓、許可使用和定制。根據(jù)不同交易形態(tài)的特征，數(shù)據(jù)交易合同的給付內(nèi)容對應(yīng)劃分為：轉(zhuǎn)移財產(chǎn)控制權(quán)型、分享財產(chǎn)使用權(quán)型和完成工作并交付工作成果型。在尚未出臺數(shù)據(jù)交易相關(guān)法律的情況下，《中華人民共和國民法典》第467條規(guī)定的無名合同的參照適用條款為明確數(shù)據(jù)交易的合同類型和合同規(guī)則提供了重要指引。通過規(guī)范目的、構(gòu)成要件事實相似性等要素的比較觀察，數(shù)據(jù)交易合同可以準(zhǔn)用買賣合同規(guī)則、技術(shù)許可合同規(guī)則和承攬合同規(guī)則。此外，由于數(shù)據(jù)交易標(biāo)的的特殊性，合同規(guī)則需要在不公平條款的效力、違反在先權(quán)益的效力、違約損害賠償計算以及衍生開發(fā)成果歸屬等方面作出調(diào)適。

55.數(shù)據(jù)跨境傳輸規(guī)則的新發(fā)展與中國因應(yīng)

【作者】梅傲

【刊目】《法商研究》2023年第4期

【摘要】從歐美《隱私盾協(xié)議》失效到歐盟委員會新近對歐盟-美國數(shù)據(jù)隱私框架作出充分性決定，歐美間的數(shù)據(jù)博弈既反映了歐盟“權(quán)利本位”與美國“市場本位”的價值取向之爭，又體現(xiàn)了歐盟利用“布魯塞爾效應(yīng)”擴大其監(jiān)管力的基本策略。標(biāo)準(zhǔn)合同條款在數(shù)據(jù)跨境傳輸中發(fā)揮著重要作用，歐盟也在新一輪數(shù)據(jù)博弈中對相關(guān)規(guī)則進行了更新。歐盟關(guān)于數(shù)據(jù)跨境傳輸規(guī)則的調(diào)整在給中國企業(yè)的數(shù)據(jù)跨境傳輸帶來消極影響的同時，也為中國數(shù)據(jù)保護水平的提升提供了新的機遇。在規(guī)則變革的浪潮下，中國應(yīng)當(dāng)倡導(dǎo)融合性價值取向，對內(nèi)完善自身的數(shù)據(jù)跨境傳輸制度，對外加強數(shù)據(jù)傳輸?shù)膰H合作，提升中國在國際數(shù)據(jù)規(guī)則制定中的話語權(quán)。

56.個人信息保護中的主觀公權(quán)利

【作者】韓思陽

【刊目】《法商研究》2023年第4期

【摘要】個人信息保護應(yīng)采用權(quán)利模式，引入行政法上的主觀公權(quán)利。在個人信息保護中引入主觀公權(quán)利有助于完善權(quán)利體系、保障公法救濟、提升執(zhí)法動力，復(fù)雜利益平衡將主要交由立法機關(guān)負(fù)責(zé)。信息主體作為相對人時，憲法基本權(quán)利條款和我國個人信息保護法部分條款可作為保護規(guī)范提供從程序法到實體法的保護。信息主體作為第三人時，辨識保護規(guī)范的重心從私人利益變?yōu)楣怖?。既保護私人利益也保護公共利益的條文證成主觀公權(quán)利，而僅保護私人利益的條文證成私權(quán)利。這樣一來，既可明確公法介入與私法自治的邊界，也可避免有關(guān)司法解釋與《中華人民共和國個人信息保護法》第66、67條相結(jié)合可能導(dǎo)致的公法介入泛化問題。

57.數(shù)據(jù)財產(chǎn)賦權(quán)的立法選擇

【作者】吳漢東

【刊目】《法律科學(xué)（西北政法大學(xué)學(xué)報）》2023年第4期

【摘要】關(guān)于數(shù)據(jù)財產(chǎn)化問題的探討，在是否賦權(quán)(正當(dāng)性問題)基本形成共識的情況下，業(yè)界應(yīng)著重探討選擇何種賦權(quán)(合理性問題)、怎樣進行賦權(quán)(可行性問題)。數(shù)據(jù)財產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)設(shè)，旨在為私法領(lǐng)域調(diào)整數(shù)據(jù)財產(chǎn)歸屬和利用的民事關(guān)系提供新的制度產(chǎn)品。其界權(quán)起點為，受保護數(shù)據(jù)須為“經(jīng)合法收集和處理，聚合而成的可公開利用的商業(yè)數(shù)據(jù)”,客體適格性包含數(shù)據(jù)的技術(shù)特性和法律屬性等構(gòu)成要件；其賦權(quán)形成，可采取數(shù)據(jù)制作者權(quán)(有限排他效力的財產(chǎn)權(quán))和數(shù)據(jù)使用者權(quán)(用戶及其他同業(yè)經(jīng)營者的訪問權(quán))二元權(quán)利結(jié)構(gòu)；其確權(quán)效力，應(yīng)在權(quán)利保護的同時注重權(quán)利限制，包括個人信息權(quán)益優(yōu)先保護、為公共利益、國家安全的數(shù)據(jù)訪問和管理、數(shù)據(jù)合理使用、數(shù)據(jù)強制許可，以明確數(shù)據(jù)財產(chǎn)權(quán)效力的合理邊界。

58.論生成式人工智能服務(wù)提供者的法律地位及其責(zé)任——以ChatGPT為例

【作者】徐偉

【刊目】《法律科學(xué)（西北政法大學(xué)學(xué)報）》2023年第4期

【摘要】生成式人工智能行為在技術(shù)上的特殊性，對侵權(quán)責(zé)任帶來了一系列影響，包括行為主體的復(fù)雜化、加害行為的智能化、損害后果的不確定、因果關(guān)系的多元化和過錯認(rèn)定的新穎化。生成式人工智能服務(wù)提供者并非搜索鏈接服務(wù)提供者，也不宜被認(rèn)定為網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)提供者，而應(yīng)是一種新型網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者。生成式人工智能服務(wù)提供者過錯的認(rèn)定需從生成維度的過錯和移除維度的過錯來分別加以判斷。在生成維度，生成式人工智能服務(wù)提供者對自動生成的內(nèi)容原則上不負(fù)有事前審查義務(wù)；在移除維度，應(yīng)基于事實層面生成式人工智能服務(wù)提供者是否能以合理的成本和較高的準(zhǔn)確度來避免侵權(quán)內(nèi)容的再次生成來決定其是否負(fù)有移除義務(wù)。鑒于技術(shù)仍處于快速發(fā)展中，生成式人工智能服務(wù)提供者侵權(quán)責(zé)任的判斷標(biāo)準(zhǔn)也需基于技術(shù)的發(fā)展而適時作出調(diào)整。

59.元宇宙的“網(wǎng)信安全”與法律適用

【作者】邢會強

【刊目】《法律科學(xué)（西北政法大學(xué)學(xué)報）》2023年第4期

【摘要】元宇宙是一個由數(shù)字世界、物理世界和人際世界組成的三元世界。元宇宙中同樣存在著網(wǎng)絡(luò)安全、數(shù)據(jù)安全和個人信息安全問題，統(tǒng)稱“網(wǎng)信安全”問題。元宇宙作為去中心化的虛擬空間，還對現(xiàn)實世界中的法律是否適用于元宇宙以及如何適用提出了挑戰(zhàn)。在元宇宙中，一方面，代碼就是“法律”；另一方面，代碼不能解決或不宜由代碼解決的問題，還是要通過現(xiàn)實世界的法律來解決。設(shè)計隱私與設(shè)計安全作為法律與代碼的結(jié)合體，在維護元宇宙三元世界的“網(wǎng)信安全”方面，應(yīng)得到進一步的強化。

60.論大數(shù)據(jù)證據(jù)的法律地位

【作者】周慕涵

【刊目】《法律科學(xué)（西北政法大學(xué)學(xué)報）》2023年第4期

【摘要】大數(shù)據(jù)證據(jù)的法律地位主要涉及以下三個問題：一是本體與結(jié)構(gòu)，二是法律性質(zhì)，三是種類歸屬。在本體與結(jié)構(gòu)方面，大數(shù)據(jù)證據(jù)僅為大數(shù)據(jù)報告，其與大數(shù)據(jù)集、大數(shù)據(jù)算法共同構(gòu)成了一種外部性的結(jié)構(gòu)關(guān)系。在法律性質(zhì)方面，大數(shù)據(jù)證據(jù)系意見證據(jù)，且該種意見不涉及專門性知識，同時又有別于普通證人的一般意見。在種類歸屬方面，大數(shù)據(jù)證據(jù)不同于現(xiàn)有的任何證據(jù)種類，理應(yīng)被賦予獨立證據(jù)種類的地位。這三個問題之間存在著邏輯上的先后關(guān)系、推論關(guān)系或因果關(guān)系。大數(shù)據(jù)證據(jù)的法律地位對于司法實踐的啟示意義在于，大數(shù)據(jù)證據(jù)在司法實踐中的審查應(yīng)以“裁判者獨立審查”為原則，且須設(shè)置相應(yīng)的有限采納規(guī)則與證據(jù)排除規(guī)則。

61.“基于風(fēng)險”的個人信息保護

【作者】趙鵬

【刊目】《法學(xué)評論》2023年第4期

【摘要】傳統(tǒng)上，個人信息保護倚重個體行使控制性權(quán)利。近年來，在針對這一保護方法的批評中，一種基于風(fēng)險的保護方法被提出，并在立法層面得到了一定程度的體現(xiàn)。這種基于風(fēng)險的保護方法的潛力在于，在宏觀層面，它有利于強調(diào)國家有義務(wù)為個體的自我發(fā)展創(chuàng)造結(jié)構(gòu)性的環(huán)境，并適度關(guān)注一些集體層面的法益和損害；在微觀層面，它有利于指導(dǎo)抽象的法律原則根據(jù)具體場景中的風(fēng)險水平而合比例地適用。然而，與傳統(tǒng)健康、環(huán)境等傳統(tǒng)風(fēng)險規(guī)制領(lǐng)域不同，個人信息保護領(lǐng)域引入基于風(fēng)險的方法也面臨風(fēng)險預(yù)防缺乏焦點、風(fēng)險評價無法客觀量化、風(fēng)險的功利考量與權(quán)利的道德邊界需要協(xié)調(diào)等挑戰(zhàn)。

62.論數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)登記

【作者】程嘯

【刊目】《法學(xué)評論》2023年第4期

【摘要】數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)登記是一種新型的財產(chǎn)權(quán)登記，其具有證明數(shù)據(jù)權(quán)利歸屬和內(nèi)容的功能，降低數(shù)據(jù)權(quán)利轉(zhuǎn)讓或數(shù)據(jù)交易成本的功能，以及保護數(shù)據(jù)權(quán)利與維護數(shù)據(jù)交易安全的功能。數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)登記以實體法明確規(guī)定數(shù)據(jù)上的權(quán)利類型、內(nèi)容、效力等為前提，故此其不具有確認(rèn)數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的功能。數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)登記的標(biāo)的物是數(shù)據(jù)，而非數(shù)據(jù)資源或數(shù)據(jù)產(chǎn)品。至于數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)登記能力需要由實體法作出相應(yīng)的規(guī)定。數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)登記簿應(yīng)當(dāng)采取人的編制主義，其上應(yīng)當(dāng)記載用以描述數(shù)據(jù)的相關(guān)信息，從而使被登記的數(shù)據(jù)被特定化或者可得特定化。為了保證數(shù)據(jù)上權(quán)利的穩(wěn)定與促進數(shù)據(jù)交易，應(yīng)當(dāng)賦予數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)登記以轉(zhuǎn)讓效力，即數(shù)據(jù)權(quán)利的產(chǎn)生、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅以登記作為生效要件，未經(jīng)登記的，不發(fā)生權(quán)利變動的效果。此外，在數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)登記簿能夠與真實的數(shù)據(jù)權(quán)利狀況相一致的情形下，還可以賦予數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)登記簿以推定效力和公信效力。

63.企業(yè)數(shù)據(jù)權(quán)益：控制、排他性與可轉(zhuǎn)讓性

【作者】姚佳

【刊目】《法學(xué)評論》2023年第4期

【摘要】基于數(shù)據(jù)主體對自身數(shù)據(jù)的觀念控制，立法設(shè)定了一系列權(quán)利，企業(yè)作為自身數(shù)據(jù)的生成主體，理應(yīng)基于控制而享有相應(yīng)數(shù)據(jù)權(quán)益。數(shù)據(jù)控制與數(shù)據(jù)持有相比，前者更加體現(xiàn)為事實與規(guī)范的二重特征，而數(shù)據(jù)持有只有在個案的動態(tài)比較中才能形成相應(yīng)法律評價。理解企業(yè)數(shù)據(jù)權(quán)益的排他性，應(yīng)引入產(chǎn)權(quán)思維，系在產(chǎn)權(quán)比較之中，判定更優(yōu)的產(chǎn)權(quán)。排他性是劃定產(chǎn)權(quán)邊界的標(biāo)尺，但其本身并非均質(zhì)呈現(xiàn)，而是表現(xiàn)為一個排他的幅度或光譜，因此排他性的界定往往需由治理規(guī)則支撐，進而使數(shù)據(jù)權(quán)益轉(zhuǎn)讓和市場交易成為可能。企業(yè)數(shù)據(jù)權(quán)益的可轉(zhuǎn)讓性體現(xiàn)著數(shù)據(jù)的交換價值和效率，以數(shù)據(jù)的確權(quán)授權(quán)、技術(shù)加入等為基礎(chǔ)，并存在經(jīng)營、許可使用、融資擔(dān)保、入股等多種可能。在“產(chǎn)權(quán)—激勵—經(jīng)濟行為”的邏輯下，實定法和法政策應(yīng)當(dāng)進一步體現(xiàn)規(guī)則的合理性和有效性，以推動市場發(fā)展與技術(shù)創(chuàng)新。

64.ChatGPT類技術(shù)：法律人工智能的改進者還是顛覆者

【作者】王祿生

【刊目】《政法論壇》2023年第4期

【摘要】21世紀(jì)以來，法律人工智能呈現(xiàn)出繁榮復(fù)興的景象。但火熱表象的背后，法律領(lǐng)域的語言復(fù)雜性、知識豐富性使得法律人工智能仍然面臨自然語義處理與知識生成的技術(shù)瓶頸。以ChatGPT為代表的大規(guī)模語言模型與生成式人工智能技術(shù)有望破除法律人工智能的自然語言理解瓶頸，極大提升技術(shù)互動性、生成性與嵌入性，推動法律人工智能與用戶形成剛需性、高頻率和高黏性的聯(lián)結(jié)。盡管如此，現(xiàn)有ChatGPT類技術(shù)的底層邏輯無法充分回應(yīng)法律知識豐富性、嚴(yán)謹(jǐn)性與創(chuàng)造性的領(lǐng)域需求，流暢語言處理能力與相對較低知識生成能力錯配產(chǎn)生的知識完滿幻覺、知識權(quán)威幻覺與知識生成幻覺，制約了大規(guī)模語言模型與生成式人工智能的架構(gòu)對法律人工智能的根本性顛覆。未來需要通過強化高質(zhì)量多模態(tài)法律數(shù)據(jù)的供給并建構(gòu)基于法律指令集的指令微調(diào)機制和基于法律人知識反饋的強化學(xué)習(xí)機制，克服“知識幻覺”以實現(xiàn)法律人工智能的進一步迭代。與此同時，在技術(shù)社會學(xué)意義上調(diào)適創(chuàng)新擴散與社會公正的張力，避免可及性與可用性兩個層面的數(shù)字鴻溝，真正實現(xiàn)全社會圍繞法律知識的新一輪賦權(quán)賦能。

65.生成式人工智能大模型的信息內(nèi)容治理

【作者】支振鋒

【刊目】《政法論壇》2023年第4期

【摘要】以大算力為基礎(chǔ)，用強算法處理海量大數(shù)據(jù)，生成式人工智能大模型在自然語言處理、計算機視覺、語音處理等領(lǐng)域表現(xiàn)優(yōu)異，已經(jīng)能夠提供內(nèi)容創(chuàng)意生成、數(shù)字人、對話搜索、代碼生成等服務(wù)，在自動駕駛、金融風(fēng)控、醫(yī)療保健、物聯(lián)網(wǎng)等領(lǐng)域也極富應(yīng)用前景。作為一項互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)的重大變革，大模型的邏輯推理能力以及對人類的“理解能力”極大提升，不僅成為人類生產(chǎn)創(chuàng)意性信息內(nèi)容的強大工具，也可能極大地改變網(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容生態(tài)，帶來劣質(zhì)信息泛濫、初始信源被污染和沖擊社會倫理等信息內(nèi)容風(fēng)險，需要平衡發(fā)展與安全，探尋激勵相容的治理之道。

66.個人信息權(quán)益的二元構(gòu)造論

【作者】阮神裕

【刊目】《法制與社會發(fā)展》2023年第4期

【摘要】個人信息權(quán)益存在絕對權(quán)與相對權(quán)兩個不同的面向。在個人信息被處理之前，個人就其個人信息享有的法律地位具有對世性，盡管該法律地位沒有被制定法規(guī)定為主觀權(quán)利，但是其法律效力等同于絕對權(quán)。在個人信息被處理之后，個人在個人信息處理活動中的權(quán)利屬于相對權(quán)。盡管個人信息相對權(quán)由法律事先規(guī)定，但是仍然賦予個人私法自治的空間，個人有權(quán)與處理者另行約定其他相對權(quán)。澄清個人信息權(quán)益的二元構(gòu)造，有助于分別建構(gòu)個人信息權(quán)益的救濟機制。個人信息絕對權(quán)應(yīng)當(dāng)受到侵權(quán)損害賠償和停止侵害、排除妨礙與消除危險等絕對權(quán)請求權(quán)的保護。個人信息相對權(quán)要求處理者提供積極給付，在處理者拒不履行或者不完全履行或者遲延履行時可以類推適用違約責(zé)任的有關(guān)規(guī)定。

67.信息理論視角下的數(shù)字財產(chǎn)及其刑法保護

【作者】郭旨龍

【刊目】《法制與社會發(fā)展》2023年第4期

【摘要】對于數(shù)字經(jīng)濟時代的傳統(tǒng)網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)、新型加密資產(chǎn)和數(shù)據(jù)等數(shù)字財產(chǎn)，大部分研究承認(rèn)了各個類別數(shù)字財產(chǎn)的財產(chǎn)屬性，卻未能就數(shù)字經(jīng)濟時代的財產(chǎn)屬性進行一個整體性的闡發(fā)。少部分研究認(rèn)可了數(shù)字財產(chǎn)的財產(chǎn)屬性，卻否定了侵犯數(shù)字財產(chǎn)該當(dāng)財產(chǎn)犯罪的構(gòu)成要件，未能在現(xiàn)有刑法框架下合理解釋和處理侵犯數(shù)字財產(chǎn)的犯罪。從信息理論出發(fā)，可以看到，財產(chǎn)是一種信息系統(tǒng)，一種階層性地記錄和傳播事物性、財物性、財產(chǎn)性的信息有機體。三種數(shù)字財產(chǎn)都可能符合這些財產(chǎn)屬性。數(shù)字財產(chǎn)的信息理論使數(shù)字財產(chǎn)犯罪的刑法定性評價與定量分析具備可行性。在刑法定性評價上，本身具有可復(fù)制性的數(shù)字財產(chǎn)如數(shù)據(jù)一般不會被獲取型犯罪所侵害，但可為毀滅型犯罪所侵害。在刑法定量分析上，應(yīng)當(dāng)重視財物性的本質(zhì)在于使用價值，交換價值只是對可能實現(xiàn)的使用價值進行估算形成的合意。因此，犯罪數(shù)額的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不僅包括交換價值意義上的金額標(biāo)準(zhǔn)，還包括更契合使用價值這一財物性本質(zhì)的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)。

68.論數(shù)據(jù)犯罪的立法重塑

【作者】夏偉

【刊目】《法制與社會發(fā)展》2023年第4期

【摘要】當(dāng)前《刑法》所規(guī)定的數(shù)據(jù)犯罪主要源于前數(shù)字經(jīng)濟時代，所保護的數(shù)據(jù)類型及對侵害行為的規(guī)制皆無法適應(yīng)數(shù)字經(jīng)濟時代的發(fā)展需要，對既有規(guī)范的刑法解釋亦無法實現(xiàn)對數(shù)據(jù)法益的妥善保護，立法斷層與司法瓶頸并存。數(shù)據(jù)分類分級保護制度為刑法介入數(shù)據(jù)保護劃定了合理界限，值得刑法保護的數(shù)據(jù)應(yīng)被限定為《數(shù)據(jù)安全法》等前置法所特別保護的重要數(shù)據(jù)，一般數(shù)據(jù)不宜過早地被納入刑法保護范疇。承載私法益的個人數(shù)據(jù)和企業(yè)數(shù)據(jù)能夠通過《刑法》所確立的關(guān)聯(lián)犯罪得到妥善保護，沒有必要通過增設(shè)新罪予以重復(fù)保護?；趯?shù)據(jù)犯罪立法的體系性考察，建議增設(shè)非法處理重要數(shù)據(jù)罪，以銜接《數(shù)據(jù)安全法》等，彌補對關(guān)乎國家安全、公共利益的重要數(shù)據(jù)的保護空隙，同時對侵犯公民個人信息罪進行必要的立法擴容，以回應(yīng)實現(xiàn)全流程規(guī)制非法處理個人信息數(shù)據(jù)行為的實踐期待。

69.已公開的個人信息的合理使用及其縮限

【作者】王冉冉

【刊目】《現(xiàn)代法學(xué)》2023年第4期

【摘要】目前我國法律對已公開的個人信息的合理使用規(guī)定不夠明確，已公開的個人信息合理使用的內(nèi)涵與外延都存在被泛化和擴大化解釋的趨勢，其根本原因在于個人信息的可轉(zhuǎn)讓屬性尚未厘清。個人信息因與原權(quán)益人的關(guān)聯(lián)性而具有受限制的不可轉(zhuǎn)讓性，原權(quán)益人對已公開的個人信息仍然享有控制權(quán)益，已公開個人信息的合理使用范圍需進行限縮解釋。合理使用的判斷標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)由“已公開標(biāo)準(zhǔn)”到“分離性標(biāo)準(zhǔn)”，以“二階判斷”方式確定處理行為對原權(quán)益人的利益關(guān)聯(lián)效果，限縮可分離性的使用，可為合理使用邊界的詮釋提供邏輯基礎(chǔ)和規(guī)范模式。

70.ChatGPT等生成式人工智能的刑事責(zé)任問題研究

【作者】劉憲權(quán)

【刊目】《現(xiàn)代法學(xué)》2023年第4期

【摘要】ChatGPT等生成式人工智能的出現(xiàn)意味著人工智能的“技術(shù)奇點”越來越近。GPT-4及更進一步的生成式人工智能已經(jīng)觸及了強人工智能的邊緣，使我們真真切切地感受到強人工智能時代“未來已來”。ChatGPT等生成式人工智能具有一定的邏輯推理能力和創(chuàng)造能力，甚至還具有通過其自身獨立進行編程的能力，從而擁有脫離人類的獨立意識和自主意志的可能性。對ChatGPT等生成式人工智能進行刑法學(xué)研究刻不容緩。根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以對ChatGPT等生成式人工智能可能引發(fā)的犯罪類型進行多種分類。以相關(guān)行為符合的罪名和行為類型為標(biāo)準(zhǔn)，ChatGPT等生成式人工智能可能涉及的犯罪可分為煽動類犯罪,侵犯知識產(chǎn)權(quán)類犯罪，侵犯數(shù)據(jù)、信息、計算機信息系統(tǒng)類犯罪，侵犯公民人身權(quán)利類犯罪，以及傳授犯罪方法、提供犯罪程序類犯罪等。比人腦更“聰明”且具有獨立意識和自主意識的人工智能無疑會對現(xiàn)有刑法理論和刑罰體系造成巨大沖擊。

71.生成式人工智能的法律定位與分層治理

【作者】張凌寒

【刊目】《現(xiàn)代法學(xué)》2023年第4期

【摘要】生成式人工智能改變了數(shù)字社會的生產(chǎn)架構(gòu)，向既有的技術(shù)治理體系提出挑戰(zhàn)。一是生成式人工智能呈現(xiàn)“基礎(chǔ)模型—專業(yè)模型—服務(wù)應(yīng)用”的分層業(yè)態(tài)，無法在現(xiàn)有的“技術(shù)支持者—服務(wù)提供者—內(nèi)容生產(chǎn)者”監(jiān)管框架中找到適配的法律定位；二是其傳播模式和技術(shù)指標(biāo)使得原有規(guī)制工具難以適用。生成式人工智能治理應(yīng)符合其功能業(yè)態(tài)的技術(shù)邏輯，也應(yīng)基于其在數(shù)字社會生產(chǎn)的地位，重新認(rèn)識和調(diào)整生成式人工智能的法律定位，將模型作為新型的法律治理對象。生成式人工智能的基礎(chǔ)模型因可接入千行百業(yè)而具有通用性，因同時提供信息內(nèi)容與機器所需合成數(shù)據(jù)而具有強大賦能性，是人工智能時代的新型數(shù)字基礎(chǔ)設(shè)施。應(yīng)構(gòu)建“基礎(chǔ)模型—專業(yè)模型—服務(wù)應(yīng)用”的分層治理體系，在不同的層次適配不同的規(guī)制思路與工具。在基礎(chǔ)模型層以發(fā)展為導(dǎo)向，將其作為數(shù)字社會新型基礎(chǔ)設(shè)施設(shè)置法律制度；在專業(yè)模型層以審慎包容為理念，進行分級分類并設(shè)置合理避風(fēng)港規(guī)則；在服務(wù)應(yīng)用層實施敏捷治理，建立合理容錯制度。由此，我國得以從單一場景的算法治理發(fā)展為適應(yīng)不同治理目標(biāo)的復(fù)合型系統(tǒng)性治理。

72.元宇宙空間中數(shù)據(jù)的分類分級與刑法保護

【作者】劉憲權(quán)

【刊目】《比較法研究》2023年第4期

【摘要】元宇宙空間將會發(fā)生萬物數(shù)字化現(xiàn)象，數(shù)據(jù)將成為元宇宙空間一切事物的本源。刑法理論上可以列入數(shù)據(jù)犯罪范疇的只能是以數(shù)據(jù)為犯罪對象且直接或間接侵害法益為國家數(shù)據(jù)管理秩序的犯罪。純正的數(shù)據(jù)犯罪是指以國家數(shù)據(jù)管理秩序為主要直接侵害法益的犯罪；不純正的數(shù)據(jù)犯罪是指將國家數(shù)據(jù)管理秩序依附于信息、公共安全等其他法益而進行間接侵害的犯罪。元宇宙數(shù)據(jù)可以分為表規(guī)則的數(shù)據(jù)、表人和表物的數(shù)據(jù)以及表信息內(nèi)容的數(shù)據(jù)，分別對應(yīng)數(shù)據(jù)的規(guī)則層、數(shù)字符號層和信息內(nèi)容層三個維度。侵害元宇宙空間表規(guī)則數(shù)據(jù)的行為可能構(gòu)成計算機犯罪而無法構(gòu)成數(shù)據(jù)犯罪；侵害元宇宙空間表人和表物數(shù)據(jù)的行為可能構(gòu)成相應(yīng)的人身、財產(chǎn)犯罪而無法構(gòu)成數(shù)據(jù)犯罪；侵害元宇宙空間表信息內(nèi)容數(shù)據(jù)的行為應(yīng)構(gòu)成數(shù)據(jù)犯罪。

73.生成式人工智能侵權(quán)責(zé)任探析

【作者】周學(xué)峰

【刊目】《比較法研究》2023年第4期

【摘要】生成式人工智能的侵權(quán)責(zé)任，在理論上可以從產(chǎn)品責(zé)任和一般侵權(quán)責(zé)任兩種路徑進行分析。在當(dāng)前的法律框架下，對于以大語言模型為代表的生成式人工智能系統(tǒng)而言，不宜將其納入到產(chǎn)品責(zé)任的范疇，而宜通過一般侵權(quán)責(zé)任制度并輔之以過錯推定規(guī)則，這樣既可以解決受害人的舉證困難問題，也便于通過司法控制機制對生成式人工智能提供者的責(zé)任負(fù)擔(dān)進行動態(tài)調(diào)整。為了維持生成式人工智能提供者與受害人之間的利益平衡，可以通過“通知—處置”規(guī)則對提供者施加消除侵權(quán)信息影響并防止系統(tǒng)再次生成侵權(quán)信息的義務(wù)。

74.個人信息侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件研究

【作者】朱曉峰

【刊目】《比較法研究》2023年第4期

【摘要】個人信息侵權(quán)責(zé)任成立的認(rèn)定涉及兩組規(guī)范關(guān)系的處理：一是我國民法典第1165條第1款與個人信息保護法第69條第1款的規(guī)范適用關(guān)系；二是規(guī)定侵權(quán)責(zé)任成立構(gòu)成要件的民法典第1165條第1款、個人信息保護法第69條第1款與引入利益權(quán)衡方法的民法典第998條的規(guī)范關(guān)系。其中，對于民法典第1034條第3款規(guī)定的私密信息優(yōu)先適用隱私權(quán)保護規(guī)則導(dǎo)致第1165條第1款與第69條第1款在適用上的緊張關(guān)系，應(yīng)在現(xiàn)行法秩序內(nèi)外在體系融貫的視角下通過目的擴張解釋第1034條第3款“沒有規(guī)定的”內(nèi)涵來解決。對于民法典第1165條第1款、個人信息保護法第69條第1款規(guī)定的責(zé)任成立構(gòu)成要件與民法典第998條規(guī)定的利益權(quán)衡方法之間的規(guī)范關(guān)系，應(yīng)在賦權(quán)保護模式與行為規(guī)制模式的體系協(xié)調(diào)下確定，將能夠清晰界定事實構(gòu)成的個人信息侵害行為通過預(yù)先概括規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)性事實構(gòu)成要件+正當(dāng)理由的例外檢驗?zāi)Ｊ絹砼袛嘞鄳?yīng)的責(zé)任是否成立，將那些不能清晰界定事實構(gòu)成的侵害行為，通過利益權(quán)衡方法評價其在侵權(quán)責(zé)任法上的效果。

75.約束數(shù)字守門人：超大型數(shù)字平臺加重義務(wù)研究

【作者】解正山

【刊目】《比較法研究》2023年第4期

【摘要】數(shù)字時代，超大型數(shù)字平臺正在不斷聚集數(shù)據(jù)權(quán)力并對用戶隱私與信息自主以及公平競爭等產(chǎn)生顯著影響。作為數(shù)字守門人，一方面，超大型數(shù)字平臺應(yīng)承擔(dān)用戶守護者的角色，因此，在數(shù)據(jù)法上應(yīng)負(fù)擔(dān)額外的隱私與數(shù)據(jù)保護義務(wù)以及避免用戶受第三方侵害的“準(zhǔn)監(jiān)管”義務(wù)，本質(zhì)上，這也是民法上高度注意義務(wù)的直接體現(xiàn)；另一方面，超大型數(shù)字平臺還應(yīng)承擔(dān)反壟斷法上的數(shù)字競爭促進義務(wù)。頗具挑戰(zhàn)的問題是，圍繞個人數(shù)據(jù)，隱私或數(shù)據(jù)保護與競爭促進呈現(xiàn)高度交織與沖突趨勢。這也意味著無論是反壟斷法抑或數(shù)據(jù)保護法都無法獨自發(fā)揮作用，唯有打破兩者之間的藩籬，才能更好地化解隱私與競爭這對法益之間的潛在沖突。

76.商業(yè)數(shù)據(jù)的私法保護與路徑選擇

【作者】吳桂德

【刊目】《比較法研究》2023年第4期

【摘要】目前作為新生產(chǎn)要素的數(shù)據(jù)的界權(quán)、交易與保護議題頗受關(guān)注，特別是其中可流通并具有經(jīng)濟價值的商業(yè)數(shù)據(jù)。當(dāng)前法學(xué)界對商業(yè)數(shù)據(jù)提出的保護進路，大致有“商業(yè)數(shù)據(jù)財產(chǎn)權(quán)論”“商業(yè)數(shù)據(jù)控制權(quán)論”“商業(yè)數(shù)據(jù)‘權(quán)利束’論”以及“商業(yè)數(shù)據(jù)權(quán)論”幾種觀點，但上述觀點都有其不足。筆者基于商業(yè)數(shù)據(jù)蘊含的多重私權(quán)屬性以及其獨創(chuàng)性的不同程度，并以司法適用的一般原理和請求權(quán)基礎(chǔ)檢索為依據(jù)，在現(xiàn)有私法制度內(nèi)提出由知識產(chǎn)權(quán)、民法、反不正當(dāng)競爭法所構(gòu)成的“商業(yè)數(shù)據(jù)綜合保護論”及其漸進式“三層五步走”具體保護路徑，以期在現(xiàn)行法框架下促進商業(yè)數(shù)據(jù)的共享利用與有序保護。

77.產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)性分置下的數(shù)據(jù)權(quán)利配置

【作者】張新寶

【刊目】《環(huán)球法律評論》2023年第4期

【摘要】數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)性分置模式是構(gòu)建數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)制度體系的重要發(fā)展，通過對權(quán)利客體作“公共數(shù)據(jù)—企業(yè)數(shù)據(jù)—個人信息數(shù)據(jù)”類型化區(qū)分，分類分級確權(quán)授權(quán)，建立符合數(shù)據(jù)要素性質(zhì)、數(shù)據(jù)價值創(chuàng)造和實現(xiàn)規(guī)律的結(jié)構(gòu)性權(quán)利體系。數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)是與物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)并列的第三類具有對世性的財產(chǎn)權(quán)利。在權(quán)利配置實現(xiàn)上，于公共數(shù)據(jù)領(lǐng)域，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)公共數(shù)據(jù)的收集、產(chǎn)生、處理各個環(huán)節(jié)相關(guān)主體在行政法上的管理權(quán)限和民事財產(chǎn)權(quán)利，健全公共數(shù)據(jù)開放機制，探索實施多元利用目的下的授權(quán)機制；于企業(yè)數(shù)據(jù)領(lǐng)域，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)市場主體對其持有的數(shù)據(jù)享有財產(chǎn)法上的權(quán)利，建立企業(yè)數(shù)據(jù)授權(quán)使用新模式；于個人信息數(shù)據(jù)領(lǐng)域，應(yīng)當(dāng)按照“人財兩分”理論，將個人信息數(shù)據(jù)中的財產(chǎn)權(quán)益配置給作出勞動投入的個人信息數(shù)據(jù)處理者，正確處理個人對個人信息的人格權(quán)益與數(shù)據(jù)處理者對個人信息的數(shù)據(jù)財產(chǎn)權(quán)益之間的關(guān)系。

78.通信記錄數(shù)據(jù)調(diào)取的合比例性

【作者】郭旨龍

【刊目】《環(huán)球法律評論》2023年第4期

【摘要】通信記錄數(shù)據(jù)調(diào)取是打擊犯罪、治理社會的重要制度?，F(xiàn)行的通信隱私分析框架構(gòu)建于簡單、靜態(tài)、二元的通信數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)之上，但其理論假設(shè)，即第三人規(guī)則，在現(xiàn)代日益復(fù)雜的信息技術(shù)環(huán)境中愈發(fā)難以成立?；趦?nèi)容與非內(nèi)容數(shù)據(jù)的法律保護的傳統(tǒng)區(qū)分，與現(xiàn)代通信技術(shù)運作中用戶數(shù)據(jù)和流量數(shù)據(jù)生成、交換和存儲的方式日益不兼容，與現(xiàn)代通信中個人隱私和個人信息保護的正當(dāng)期待愈發(fā)背離，是對通信數(shù)據(jù)形式和類型的不合理區(qū)別對待。未來需要一個統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)化法律框架，匹配階層化的調(diào)取措施以落實實質(zhì)法治。復(fù)雜動態(tài)多元的通信數(shù)據(jù)分類分級結(jié)構(gòu)為隱私分析提供了一個實用的替代方案，即權(quán)利干預(yù)程度的多階層對應(yīng)權(quán)利干預(yù)必要性的多階層。該方案足夠靈活，可以適應(yīng)迅速發(fā)展的通信技術(shù)。

79.刑事數(shù)據(jù)出境安全評估制度研究

【作者】鄭曦

【刊目】《法學(xué)論壇》2023年第4期

【摘要】數(shù)字時代下，數(shù)據(jù)跨境流動規(guī)模巨大。在刑事司法領(lǐng)域，為實現(xiàn)追訴目的，亦有從他國調(diào)取刑事數(shù)據(jù)的需求，從而形成刑事數(shù)據(jù)出入境的問題。其中刑事數(shù)據(jù)出境對數(shù)據(jù)存儲國影響重大，為防控風(fēng)險，應(yīng)對出境刑事數(shù)據(jù)進行安全評估。刑事數(shù)據(jù)出境安全評估應(yīng)以維護國家主權(quán)、保障數(shù)據(jù)安全、兼顧現(xiàn)實性和前瞻性為基本理念，明確安全評估的主管部門、申報主體和其他利益相關(guān)方，并確定安全評估的對象、方式、內(nèi)容要點、以及未通過安全評估的處...