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醫(yī)療回扣新政后:大批醫(yī)院暫停項目支付,藥企或迎法人變更潮

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過去十天,業(yè)界出現(xiàn)了與“728醫(yī)療反腐風暴”啟動時,極為相似的一幕:

大批醫(yī)院密集召開內(nèi)部協(xié)調(diào)會,周末無休,緊急叫停藥械企業(yè)的支付項目;知名內(nèi)資藥企事業(yè)部明確要求,5月1日起放假2個月;部分醫(yī)生臨時取消參加學術(shù)會議。

這是因為,隨著“兩高”發(fā)布《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋(二)》(以下簡稱“司法解釋”),與醫(yī)療賄賂相關(guān)的入罪門檻、量刑標準、責任切割等監(jiān)管尺度進一步收緊,行業(yè)再次震動。

衛(wèi)健委要求匯總貪腐案例,科室主任刑罰風險上升

三年前,醫(yī)療反腐席卷之下,整個行業(yè)經(jīng)歷了長達四個月的“休克期”。全鏈條、全領(lǐng)域、全覆蓋的常態(tài)化監(jiān)管,一直持續(xù)至今。

2024年,醫(yī)藥領(lǐng)域共計6萬人給予黨紀政務處分。

新政下的醫(yī)院

醫(yī)庫軟件董事長涂宏鋼近期走訪了云南、四川、貴州、重慶等省市,他了解到,在醫(yī)療回扣新政出臺后,相關(guān)部門已有動作:

多地省級衛(wèi)健委要求,各地匯總形成一套自己的案例庫,司法解釋中的每個條文需具體到對應案例、判定依據(jù),后續(xù)供各級醫(yī)院培訓學習。

這相當于一次由醫(yī)院紀委主抓落實的內(nèi)部倒查。

在醫(yī)院密集召開內(nèi)部協(xié)調(diào)會中,建議醫(yī)生暫時不參加所有活動。學協(xié)會、基金會、企業(yè)的項目均受到影響,已簽項目執(zhí)行困難,新項目推進難度倍增。

在醫(yī)院規(guī)避風險的種種舉措中,不少在涂宏鋼看來是“土政策”。例如有醫(yī)院規(guī)定,部分項目在醫(yī)院做備案時,必須由紀委審批通過,醫(yī)生才能參加。

“紀委為什么有權(quán)限代替臨床來做評估?怎么判定是涉案或者還是非涉案?”涂宏鋼表示不解。

醫(yī)療賄賂刑罰收緊細節(jié)

醫(yī)院集體恐慌的根源,是醫(yī)療賄賂刑罰標準全面收緊。

此次司法解釋中第二條、第四條規(guī)定,醫(yī)療領(lǐng)域行賄入罪門檻直接下調(diào)50%,比普通行業(yè)更為嚴苛。

其中,對單位行賄中,個人行賄10-20萬元、單位行賄20萬–40萬即入罪。而單位行賄10-20萬元認定為“情節(jié)嚴重”。

此外,司法解釋第八條徹底取消了此前對非國家工作人員設(shè)置的“二倍門檻”,明確非國家工作人員受賄罪、對非國家工作人員行賄罪,定罪量刑標準完全參照公職人員受賄罪、行賄罪執(zhí)行,以3萬元為入罪起點。

在北京天霜(天津)律師事務所張永泉律師看來,與公職人員實現(xiàn)同罪同罰,是此次司法解釋中的重要變化。這一頂層設(shè)計的伏筆,早在近十年前就已埋下。

2017年國家監(jiān)察委員會成立,將紀委、檢察院反貪局、反瀆局與政府監(jiān)察局等機構(gòu)職能整合,核心目標之一,就是大幅擴大職務犯罪的監(jiān)管范疇。

2018年《國家監(jiān)察法》出臺,更是明確了所有行使公權(quán)力的人員,無論身份,均需納入監(jiān)察體系。

“以前,醫(yī)院里幾乎沒有嚴格意義上的公務員概念,哪怕是院長,很多也是醫(yī)生出身,不少還要上手術(shù)臺出診。”張永泉律師解釋。

然而,公立醫(yī)院的土地、設(shè)備采購、基建、人員招聘乃至基礎(chǔ)薪酬,有政府撥款的部分。醫(yī)院管理者實際上代為行使著大量公共資源的管理權(quán),理應被納入監(jiān)察范圍。

在過去的司法實踐中,受賄人的身份認定長期處于“雙軌并行”的狀態(tài):

此前職務犯罪偵查中,由國家衛(wèi)健委、地方衛(wèi)健委任命,有政府的蓋章紅頭文件的院領(lǐng)導,才會被認定為公職人員,并按相應受賄罪量刑標準處理。

掌握著病床分配、藥品選用、耗材采購、臨床入組等核心資源的科室主任,因“非國家工作人員”身份,入罪門檻更高。

此次司法解釋,則恰好厘清了公立醫(yī)院體系長期存在的身份模糊地帶。這些由醫(yī)院內(nèi)部任命的科室主任,刑罰風險比以往更高。

藥代“頂罪”時代結(jié)束,藥企高管成高危崗位

不少業(yè)界人士認為,相較于醫(yī)院管理者,此次新政影響最大群體的實際上是藥企高管。因為醫(yī)藥代表與企業(yè)深度捆綁,違規(guī)后難以進行“責任切割”。

司法解釋第十六條規(guī)定,為謀取不正當利益向國家工作人員行賄,具有下列情形之一的,以單位行賄罪定罪處罰:

(一)單位集體決定,違法所得歸單位所有的;

(二)單位實際控制人或者主管人員決定,違法所得歸單位所有的。

這意味著,個人行賄責任將向上穿透至企業(yè)主體。

我國刑法第393條對單位行賄罪明確實行“雙罰制”,既對單位判處罰金,同時對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以刑罰及罰金。

在舊有的監(jiān)管與司法實踐中,企業(yè)常將個人行賄行為界定為“員工私自行為”,規(guī)避單位追責。

例如,4月9日,一上市醫(yī)療器械集團在云南省醫(yī)保局官網(wǎng)發(fā)布致歉聲明,承認旗下昆明銷售分公司業(yè)務員慈某龍在2011—2020年間,為推廣醫(yī)用耗材,向普洱市人民醫(yī)院相關(guān)人員賄送現(xiàn)金39.5萬元、美元9900元、200克金條一塊,并向18個科室賄送回扣共計119.12萬元。

最終法院以行賄罪、對單位行賄罪數(shù)罪并罰,判處慈某龍有期徒刑二年六個月,并處罰金20萬元。

上述公司在聲明中表示,已解除涉案人員勞動合同、問責相關(guān)管理人員、下調(diào)相關(guān)產(chǎn)品價格,并承認自身存在管理漏洞。但是,企業(yè)高管并未受到波及。

在新的司法解釋下,這一模式已無生存空間。

“之前藥企賄賂被查,會讓藥代頂罪,公司發(fā)放安家費進行補償。現(xiàn)在是個人和單位雙判,高管例如法人代表、董事長也得擔責。為了避免地方風險穿透至集團總部,后續(xù)部分企業(yè)可能在各省成立獨立公司,引發(fā)一波地方公司法人變更潮。誰擔任地方法人,公司得給額外補貼。”涂宏鋼預測。

張永泉也注意到藥企存在類似布局傾向。大企業(yè)向他咨詢應對方案時,他給出的最直接建議,是建立完善的合規(guī)體系。

“但很顯然大家覺得,與其設(shè)立合規(guī)體系,不如多做幾層司法隔離。從務實的角度來說,同行不合規(guī),堅持合規(guī)的企業(yè)反而會受到排擠。設(shè)立多個分公司,是在為灰色地帶預留空間,對行業(yè)風氣沒有任何改善。”張永泉感到無奈。

在高管連帶責任外,企業(yè)行賄也面臨著嚴厲的行政處罰。

早在2025年6月,國家醫(yī)保局修訂《醫(yī)藥價格和招采信用評價制度》,對企業(yè)按照行賄金額劃分失信、嚴重失信、特別嚴重失信三級評級:

行賄金額5萬—50萬元認定為失信;50萬-100萬元認定為嚴重失信;100萬元以上認定為特別嚴重失信。

對“特別嚴重失信”生產(chǎn)企業(yè),全部產(chǎn)品在評價省份的掛網(wǎng)、投標資格被中止的同時,涉案產(chǎn)品在所有省份的掛網(wǎng)、投標資格也將同步終止。相關(guān)評價處置原則上穿透至上市許可持有人。

涂宏鋼認為,醫(yī)保部門已建立的信用評級機制,對企業(yè)的負面影響非常大。企業(yè)行賄一旦被認定違法失信,將被取消集采資格、限制進入醫(yī)保目錄,對市場銷售是毀滅性打擊。

“之前部分企業(yè)默許縱容醫(yī)藥代表行賄,現(xiàn)在局面已經(jīng)反轉(zhuǎn),企業(yè)害怕?lián)p失太大,嚴禁醫(yī)藥代表行賄、從嚴追責?!?/p>

盡管監(jiān)管紅線持續(xù)收緊,醫(yī)藥行業(yè)每年仍有新增貪腐案件曝光,其中不乏知名企業(yè)涉案。

一個不容忽視的重要原因,是醫(yī)藥領(lǐng)域貪腐犯罪中對行賄人的處理整體偏輕,以緩刑判決居多。

張永泉分析,經(jīng)銷商與科室主任之間,現(xiàn)金往來、購物卡等財產(chǎn)性利益輸送較為普遍,而這類行為大多依靠口供認定。一名受賄人往往涉及多家行賄方,沒有查到的,受賄人不會主動供述。在辦案邏輯上,司法機關(guān)的打擊重點是受賄人,為順利追究其刑事責任,常會將行賄人轉(zhuǎn)為污點證人。

“污點證人通常只是沒收違法所得,就算入罪,也比受賄人輕很多,更多判緩刑。比如湘雅二院劉翔峰案,外界幾乎沒有看到對行賄方的追責信息。”

行賄人與受賄人量刑不均,也導致部分受賄人被反向綁架。在貪腐的庇護網(wǎng)絡(luò)中,醫(yī)藥代表、經(jīng)銷商們手握院領(lǐng)導的貪污證據(jù),倒逼其從事非法活動。這也是一些案件涉案金額巨大、遠超個人所需,卻仍持續(xù)發(fā)生的原因。

“只有真正做到行受賄同罪,才能從根上遏制這類問題?!?張永泉說。

新司法解釋出臺后,“行賄從輕” 的慣性短期內(nèi)仍會延續(xù),中間商也會繼續(xù)琢磨應對審查的辦法。但長遠看,新規(guī)會倒逼中間環(huán)節(jié)走向合規(guī)。

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