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醫(yī)療反腐新規(guī)下,個人行賄和單位行賄如何認(rèn)定?

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作者 | 柯蓉律師

編輯 | 于中瑾

近日,《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋(二)》(下文簡稱“貪污賄賂刑事案件解釋二”)發(fā)布,并于2026年5月1日起施行。該司法解釋一經(jīng)發(fā)布,即在醫(yī)藥行業(yè)引起了軒然大波。

但實際上,該司法解釋作為《刑法修正案十二》的配套文件,主要作用在于確定《刑法修正案十二》所涉罪名不同檔法定刑的量刑標(biāo)準(zhǔn),同時統(tǒng)一司法實踐,對一些無罪辯護(hù)的理由進(jìn)行統(tǒng)一駁斥,以對心懷僥幸者進(jìn)行震懾。

而對于醫(yī)療回扣的入刑標(biāo)準(zhǔn)、構(gòu)成要件、單位和個人犯罪認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),已經(jīng)在之前已經(jīng)發(fā)布的刑法和《最高人民檢察院關(guān)于行賄罪立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》、《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》等法律和司法解釋中進(jìn)行了規(guī)定,此次只是針對部分犯罪的入罪金額進(jìn)行了額外規(guī)定,其他并無實質(zhì)變化。

關(guān)于該司法解釋對醫(yī)療醫(yī)藥行業(yè)的影響,筆者已經(jīng)在中進(jìn)行了具體闡述,現(xiàn)針對行業(yè)內(nèi)非常關(guān)注的“行賄案件中,單位行賄和個人行賄如何區(qū)分和防范”的問題,從底層證據(jù)的角度,進(jìn)行回應(yīng)。

我們假設(shè)一個場景:某企業(yè)的醫(yī)藥代表給某地區(qū)醫(yī)院的醫(yī)生累計送了18萬的現(xiàn)金,返點金額按照每個醫(yī)生的開方數(shù)量、每盒約定的金額進(jìn)行確定,資金經(jīng)過差旅費的形式進(jìn)行報銷獲取,該行為大區(qū)經(jīng)理知曉并且默許。

試問,該行為屬于個人行賄還是單位行賄?筆者從以下四個角度進(jìn)行分析。

01

單位行賄的認(rèn)定

關(guān)鍵看“決策歸屬”和“利益歸屬”

單位行賄的認(rèn)定,關(guān)鍵看“決策歸屬”和“利益歸屬”,資金來源是個人還是企業(yè),只是參考因素。

關(guān)于單位行賄的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),貪污賄賂刑事案件解釋二中進(jìn)行了明確,只有行賄的決策是集體決定或者實際控制人、主管人員決定,并且利益歸屬于單位的,才認(rèn)定行賄主體為單位。

其中,行賄導(dǎo)致產(chǎn)品銷量上升,個人和單位皆受益,故“利益歸屬”難以分辨,因此“決策歸屬”成為司法調(diào)查的重點。

如果行賄的決策是集體決定,比如有股東會、董事會或者公司主要管理人員的會議記錄或者溝通記錄(比如工作群的記錄、會議錄音),則該決策可以認(rèn)定為是集體決定。

如果該決策是實際控制人、主管人員決定,那什么層級主管人員的決策,可以認(rèn)定為是單位意志?

法定代表人、總經(jīng)理、實際控制人(比如控股股東)等職位或者位置的決策,一般可以認(rèn)定為單位意志,這一點并無爭議。而公司中層,比如銷售總監(jiān)、大區(qū)經(jīng)理的決策,是否可以認(rèn)定為單位意志,取決于有無授權(quán)或者公司是否明知、應(yīng)知。而對于僅有醫(yī)藥代表個人決策、無證據(jù)證明中高層知曉的案件,一般認(rèn)定為個人行賄。

所以,對于醫(yī)藥代表來說,因為刑事案件對于證據(jù)的證明標(biāo)準(zhǔn)要求很高,要求證明標(biāo)準(zhǔn)達(dá)到“排除一切合理懷疑”的標(biāo)準(zhǔn)(即相關(guān)證據(jù)能證明90-95%的概率下,某事實是真實的),故公司明知并默許、但無確鑿證據(jù)的情況,確實有較大可能出現(xiàn)。

02

如何證明個人行賄行為是公司授權(quán)?

從醫(yī)藥代表層面,如何證明醫(yī)藥代表的行賄行為,是公司中高層授權(quán)或者知曉且默許的?

比如本文案例中,給醫(yī)生的資金是按照銷售額進(jìn)行提成,而提成經(jīng)過差旅費報銷而來,這一點財務(wù)、醫(yī)藥代表和大區(qū)經(jīng)理皆知曉。如果醫(yī)藥代表保存了與公司中層的相關(guān)微信溝通記錄或者錄音證據(jù),能證明差旅費的實際組成和用途,則可以認(rèn)定大區(qū)經(jīng)理等公司中層領(lǐng)導(dǎo)知曉行賄行為,則辦案機關(guān)必然會找大區(qū)經(jīng)理和財務(wù)做筆錄。

此時,若財務(wù)和大區(qū)經(jīng)理予以承認(rèn),則該行賄行為會被認(rèn)定為公司行為,因為只有公司層面的安排才能完成行賄款的支出;若公司財務(wù)不知曉差旅費的實際組成和用途,則該行為是否被認(rèn)定為公司行為,需要結(jié)合其他事實進(jìn)行認(rèn)定。

因此,醫(yī)藥代表差旅費的組成和審批溝通記錄,包括與上級領(lǐng)導(dǎo)、與公司財務(wù),以及與其他產(chǎn)品線醫(yī)藥代表類似情況的溝通,都會成為司法機關(guān)查明真實行賄主體的關(guān)鍵證據(jù)。只有在可以證明行賄為公司經(jīng)營策略時,才會認(rèn)定為公司為行賄主體。

03

公司如何防范個人行賄被認(rèn)定為公司行為?

從公司層面,如何防范醫(yī)藥代表個人行賄被司法機關(guān)認(rèn)定為公司行為?

首先,反商業(yè)賄賂合規(guī)體系的建立和執(zhí)行,可以作為公司層面抵制商業(yè)賄賂的直接證據(jù)。反商業(yè)賄賂制度的建立只是第一步,該制度在公司全范圍的培訓(xùn)(包括針對新員工)以及監(jiān)督執(zhí)行的證據(jù)也非常重要。

其次,中級管理人員參與行賄,對公司來說風(fēng)險較高。故建議在制度層面規(guī)定各個層級崗位的權(quán)限和重要事項的決策流程,包括對于各個層級人員無權(quán)代表公司進(jìn)行的行為,進(jìn)行規(guī)定,以防范個人行賄時,聲稱獲得了公司授權(quán)。

同時,建議規(guī)范公司財務(wù)制度。員工在報銷時,需承諾報銷款項是自己真實發(fā)生的,并且報銷款項不會用于商業(yè)賄賂。

最后,盡可能為產(chǎn)品銷量制定合理的銷售目標(biāo),為產(chǎn)品的銷售提供有效的學(xué)術(shù)支持體系,為相關(guān)人員制定合理的績效考核方式。

04

單位犯罪處罰范圍更廣

若認(rèn)定為單位犯罪,則處罰的人員范圍,會比較廣。

刑法對單位犯罪規(guī)定了雙罰制,即對單位處以罰金,對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,皆處以刑罰。

其中,“直接負(fù)責(zé)的主管人員”包括知曉犯罪行為并經(jīng)營管理企業(yè)的人員和業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人,主要起到?jīng)Q策和組織犯罪的作用,可能包括公司實際控制人、總經(jīng)理和銷售總監(jiān);

其他直接責(zé)任人員”主要指具體實施和操作行賄行為的人員,可能包括財務(wù)、中層業(yè)務(wù)管理人員和醫(yī)藥代表。

值得一提的是,若同時涉嫌個人行賄和單位行賄,則司法機關(guān)會分別評價兩種犯罪行為,很可能構(gòu)成數(shù)罪并罰。

需要注意的是,2026年4月13日,在貪污賄賂刑事案件解釋二發(fā)布后的第三天,最高人民檢察院發(fā)布了聚焦依法懲治新型、隱性受賄犯罪的的第六十一批指導(dǎo)性案例,針對虛增交易環(huán)節(jié)、讓渡公司股東利益以使受賄人低風(fēng)險參與投資等種種隱形行賄方式,進(jìn)行了披露和震懾。結(jié)合貪污賄賂刑事案件解釋二對醫(yī)藥行業(yè)行賄行為的嚴(yán)懲,將進(jìn)一步倒逼行業(yè)轉(zhuǎn)型,促使行業(yè)主體從形式合規(guī)真正走向?qū)嵸|(zhì)合規(guī)。

本文作者:柯蓉律師,北京天馳君泰律師事務(wù)所合伙人,北京市朝陽區(qū)律協(xié)醫(yī)藥委委員,聯(lián)系方式:18810567527。

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