典型案例:合同雖沒簽字但已履行,可以認(rèn)定合同成立并追究對(duì)方違約責(zé)任

作者：唐青林 李舒 趙佳星(北京云亭律師事務(wù)所*)

閱讀提示：合同的成立是指當(dāng)事人通過締約的過程而達(dá)到意思一致。合同的生效是指已經(jīng)成立的民事行為因符合法定有效要件而取得現(xiàn)行法律認(rèn)可的效力。那么合同約定由法定代表人簽字后生效，但最終未簽字，該合同是否生效？

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裁判要旨

合同雖未按約定經(jīng)法定代表人或者其委托代理人簽字，但該當(dāng)事人已經(jīng)履行合同且對(duì)方接受的，可以認(rèn)定合同已經(jīng)成立。

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案情簡介

一、山東某商貿(mào)公司（買方）與武漢某貿(mào)易公司（賣方）于2020年12月20日簽署《某團(tuán)礦買賣合同》，合同第十二條第二款明確約定：“本合同經(jīng)雙方法定代表人或其授權(quán)的委托代理人簽字并蓋章后生效…”。

二、賣方武漢某貿(mào)易公司的法人代表錢某權(quán)在兩份合同上均有簽字，并加蓋有“武漢某貿(mào)易合同專用章”字樣的印章。而山東某商貿(mào)公司在兩份合同中僅加蓋“山東某商貿(mào)公司合同專用章XXX XXX”字樣的印章，并未按合同約定有法定代表人或委托代理人在合同上簽字。

三、2021年1月16日至2021年1月19日期間，山東某商貿(mào)公司業(yè)務(wù)合作經(jīng)理余某與武漢某貿(mào)易公司法定代表人錢某權(quán)通過微信多次溝通合同事宜。

四、2021年1月18日，山東某商貿(mào)公司通過EMS向武漢某貿(mào)易公司發(fā)出《通知函》，告知待裝船停港信息，武漢某貿(mào)易公司未履行交貨義務(wù)，此行為已經(jīng)構(gòu)成違約。

五、2021年1月19日，武漢某貿(mào)易公司通過中國農(nóng)業(yè)銀行向山東某商貿(mào)公司賬戶退還兩筆履約保證金，每筆30萬元共計(jì)60萬元。

六、山東省濟(jì)南市歷城區(qū)人民法院作出（2021）魯0112民初2731號(hào)民事判決：限武漢某貿(mào)易公司在本判決生效之日起十日內(nèi)支付山東某商貿(mào)公司違約金2618873.4元；駁回山東某商貿(mào)公司其他訴訟請(qǐng)求。

七、宣判后，山東某商貿(mào)公司以違約金計(jì)算錯(cuò)誤、武漢某貿(mào)易公司以法律效力認(rèn)定錯(cuò)誤為由均提起上訴。山東省濟(jì)南市中級(jí)人民法院作出（2021）魯01民終6235號(hào)民事判決：駁回上訴，維持原判。

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裁判要點(diǎn)

根據(jù)人民法院生效法律文書，歸納裁判要點(diǎn)如下：

1.在簽名、蓋章或者按指印之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受時(shí)，該合同成立。依法成立的合同，自成立時(shí)生效，但是法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

2.簽字并蓋章并非法律對(duì)合同生效要件作出的特殊要求。當(dāng)事人可以約定生效要件，在不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定下，亦可以根據(jù)意思自治原則對(duì)合同的約定進(jìn)行修改與補(bǔ)正。

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相關(guān)法律規(guī)定

法律法規(guī)

《中華人民共和國民法典》

第一百四十三條　具備下列條件的民事法律行為有效：

（一）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；

（二）意思表示真實(shí)；

（三）不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗。

第五百零九條　當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠信原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

當(dāng)事人在履行合同過程中，應(yīng)當(dāng)避免浪費(fèi)資源、污染環(huán)境和破壞生態(tài)。

第五百七十八條　當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿前請(qǐng)求其承擔(dān)違約責(zé)任。

第五百八十五條　當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。

約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以適當(dāng)減少。

當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。

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法院判決

關(guān)于爭議焦點(diǎn)。法院認(rèn)為，兩份《買賣合同》成立并依法有效，對(duì)雙方有約束力。第

一，本案中山東某商貿(mào)公司雖未按合同約定由其法定代表人或其授權(quán)的委托代理人在兩份《買賣合同》簽字并蓋章，僅有公司蓋章，導(dǎo)致合同生效要件上存在形式瑕疵。但該兩份合同均系武漢某貿(mào)易公司首先簽署并蓋章，之后郵寄至山東某商貿(mào)公司，山東某商貿(mào)公司最后在合同上蓋章并同時(shí)持有該兩份合同原件，其自始至終并未否認(rèn)合同效力。即武漢某貿(mào)易公司先簽字蓋章、后郵寄合同文本的行為，以事實(shí)行為表明其對(duì)合同是否由山東某商貿(mào)公司法定代表人或委托代理人簽字并未在意，而是默認(rèn)雙方已經(jīng)簽訂合同并即將履行。

第二，山東某商貿(mào)公司于2020年12月21日依據(jù)合同約定向武漢某貿(mào)易公司支付全部履約保證金，山東某商貿(mào)公司以實(shí)際履約行為表示合同成立并生效系其真實(shí)意思表示。武漢某貿(mào)易公司收到履約保證金到2021年1月19日將履約保證金予以退還，至本案起訴前并未對(duì)合同形式瑕疵提出異議。履約保證金的字面含義是為保證合同按約定履行且實(shí)際履行，否則違約一方承擔(dān)放棄保證金的危險(xiǎn)且要承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，守約一方有權(quán)扣留履約保證金。本案中，武漢某貿(mào)易公司接受山東某商貿(mào)公司的履約保證金且未提異議，應(yīng)視為其對(duì)合同效力和履約保證金這一特殊性質(zhì)的保證金的認(rèn)可。

第三，從2021年1月23日武漢某貿(mào)易公司發(fā)出的《告知函》可以得知，武漢某貿(mào)易公司從合同簽訂后一直認(rèn)可合同已生效，否則不會(huì)主張系因山東某商貿(mào)公司違約在先并要求山東某商貿(mào)公司承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。第四，查詢最高人民法院類似的案例，多以當(dāng)事人通過事后行為予以變更，其事后接受瑕疵責(zé)任方實(shí)際履行合同，并對(duì)合同效力認(rèn)可的行為表明合同已經(jīng)生效系其真實(shí)意思表示。綜上，武漢某貿(mào)易公司對(duì)具有形式瑕疵合同的效力構(gòu)成追認(rèn)，雙方簽訂的兩份合同合法有效。

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案件來源

山東某商貿(mào)公司訴武漢某貿(mào)易公司買賣合同糾紛案[山東省濟(jì)南市中級(jí)人民法院（2021）魯01民終6235號(hào)]

*此處北京云亭律師事務(wù)所，為作者完成文章寫作時(shí)所在工作單位。

主編簡介

唐青林律師是中國人民大學(xué)法學(xué)院民商法專業(yè)法學(xué)碩士，具有超26年的法律服務(wù)經(jīng)驗(yàn)。在商業(yè)秘密法律服務(wù)領(lǐng)域，唐青林律師“身經(jīng)百戰(zhàn)”，為近百個(gè)疑難復(fù)雜訴訟案例和非訴訟項(xiàng)目提供過各種形式的法律服務(wù)，積累了大量訴訟經(jīng)驗(yàn)與勝訴案例，是國內(nèi)商業(yè)秘密領(lǐng)域活躍的知名律師。

唐青林律師多年來一直奮戰(zhàn)在商業(yè)秘密辦案第一線，特別注意總結(jié)辦案經(jīng)驗(yàn)、梳理商業(yè)秘密領(lǐng)域的重要知識(shí)。近年來，他在中國法治出版社出版了《商業(yè)秘密保護(hù)實(shí)務(wù)精解與百案評(píng)析》（2008年）、《商業(yè)秘密百案評(píng)析與企業(yè)保密體系建設(shè)指南》（2013年）、《商業(yè)秘密案件裁判規(guī)則——全面梳理中國商業(yè)秘密案件司法裁判規(guī)則》（2022年）等三部專業(yè)著作。

唐青林律師的社會(huì)兼職職務(wù)包括：

最高人民法院訴訟服務(wù)中心訴訟服務(wù)志愿專家（2018-2023）（2023-2028）

北京大學(xué)國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究中心研究員

中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究會(huì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)與科技金融專業(yè)委員會(huì)副主任

北京市律師協(xié)會(huì)第十一屆、第十二屆公司法專業(yè)委員會(huì)副主任

北京外國語大學(xué)法學(xué)院研究生導(dǎo)師

唐青林律師在商業(yè)秘密法律實(shí)務(wù)領(lǐng)域的實(shí)戰(zhàn)業(yè)績：

（1）經(jīng)辦的某商業(yè)秘密案件成功入選《最高法院2023年度中國法院50件典型知識(shí)產(chǎn)權(quán)案例》；

（2）經(jīng)辦的某商業(yè)秘密案件成功入選《2015年最高檢察院發(fā)布的“檢察機(jī)關(guān)保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)十大典型案例”》；

（3）經(jīng)辦的某商業(yè)秘密案件成功入選《2023年湖北知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)白皮書》；

（4）經(jīng)辦的某商業(yè)秘密案件成功入選《2023年湖北省知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)十大典型案例》；

（5）2024年代理的商業(yè)秘密民事案件（代理原告）被某省高級(jí)人民法院評(píng)為該省唯一一件判賠額最高的案件；

（6）經(jīng)辦的多起商業(yè)秘密民事案件獲得勝訴判決；

（7）經(jīng)辦的多起商業(yè)秘密案件成功爭取到法院2倍或3倍懲罰性賠償；

（8）經(jīng)辦的某商業(yè)秘密案件成功取得2億元賠償（超過此前判賠金額最高的香蘭素案件1.59億元）；

（9）代理的多起被告客戶侵犯商業(yè)秘密案件，成功爭取到法院判定不構(gòu)成侵權(quán)的勝訴結(jié)果；

（10）代理多起被告人/被告單位涉商業(yè)秘密犯罪刑事案件，取得了無罪、檢察院決定不予追訴的良好效果；

（11）協(xié)助多家企業(yè)客戶完成企業(yè)商業(yè)秘密保密體系建設(shè)。

主編聯(lián)系方式：

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