最近很多朋友都在請(qǐng)教一個(gè)問(wèn)題，什么是損害商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)罪？

個(gè)人有名譽(yù)，企業(yè)自然也有商譽(yù)。

只是需要思考的是，個(gè)人的名譽(yù)權(quán)，與企業(yè)的商譽(yù)權(quán)，哪個(gè)更值得保護(hù)呢？

對(duì)于企業(yè)的商譽(yù)，刑法第二百二十一條規(guī)定了損害商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)罪。

【損害商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)罪】捏造并散布虛偽事實(shí)，損害他人的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)，給他人造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。
刑法 第二百二十一條

對(duì)于個(gè)人的名譽(yù)，刑法第二百四十六條則規(guī)定了侮辱罪、誹謗罪。

【侮辱罪】【誹謗罪】以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事實(shí)誹謗他人，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。
　　前款罪，告訴的才處理，但是嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國(guó)家利益的除外。
　　通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施第一款規(guī)定的行為，被害人向人民法院告訴，但提供證據(jù)確有困難的，人民法院可以要求公安機(jī)關(guān)提供協(xié)助。
刑法 第二百四十六條

損害商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)罪屬于公訴案件，但侮辱罪、誹謗罪一般是告訴的才處理，只是嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國(guó)家利益的除外，比如侮辱導(dǎo)致他人自殺，那就轉(zhuǎn)為公訴案件。

顯然，立法上對(duì)于個(gè)人名譽(yù)的保護(hù)力度要更加寬泛一點(diǎn)。畢竟按照馬克思的說(shuō)法，“每個(gè)人的自由發(fā)展是一切人的自由發(fā)展的條件”。

由于企業(yè)的力量通常會(huì)大于個(gè)人，它的維權(quán)門(mén)檻一般也要高于個(gè)人。同時(shí)由于損害商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)罪屬于公訴案件，但侮辱罪、誹謗罪一般屬于親告罪，所以刑法對(duì)于損害商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)的打擊要相對(duì)克制一點(diǎn)。

這就是為什么，對(duì)于個(gè)人的名譽(yù)，無(wú)論是虛構(gòu)事實(shí)，還是在事實(shí)的基礎(chǔ)上進(jìn)行惡評(píng)，都有可能構(gòu)成犯罪。但對(duì)于企業(yè)的商譽(yù)，只有虛構(gòu)事實(shí)才可能構(gòu)成犯罪，但是在事實(shí)基礎(chǔ)上進(jìn)行評(píng)價(jià)，則不屬于犯罪。

對(duì)于個(gè)人名譽(yù)而言，虛構(gòu)事實(shí)屬于誹謗，在事實(shí)基礎(chǔ)上進(jìn)行惡評(píng)則可能屬于侮辱。

比如張三把前女友的照片貼在網(wǎng)上，寫(xiě)著包夜1000，這就是典型的虛構(gòu)事實(shí)，從而可能構(gòu)成誹謗。但王五把前女友的裸照發(fā)在網(wǎng)上，這其實(shí)沒(méi)有虛構(gòu)事實(shí)，但可以構(gòu)成侮辱。

再如，王六知道李四的母親從事特殊行業(yè)，所以在李四評(píng)優(yōu)的時(shí)候大肆宣揚(yáng)李四母親沒(méi)有廉恥，王六的行為就有可能構(gòu)成侮辱。不少人喜歡叫他人綽號(hào)，諸如肥豬、白癡、瘸子，嚴(yán)格說(shuō)來(lái)，這些惡意的評(píng)價(jià)都可能屬于侮辱。

然而，對(duì)于企業(yè)的商譽(yù)而言，只有誹謗型的虛構(gòu)事實(shí)才可以適用刑法打擊，但是對(duì)于評(píng)價(jià)性的判斷則不宜用刑法來(lái)打擊，這主要是為了在企業(yè)的商譽(yù)權(quán)和消費(fèi)者的批評(píng)權(quán)之間尋求一個(gè)平衡。

比如張三去某餐廳吃飯，P了一張圖，說(shuō)菜里有會(huì)飛的“小強(qiáng)”，這就屬于典型的虛構(gòu)事實(shí)，情節(jié)嚴(yán)重就可以構(gòu)成損害商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)罪。但是王五去高檔餐廳吃飯，發(fā)了一張圖，說(shuō)今天吃的太糟糕了，簡(jiǎn)直就是豬食，這個(gè)可能還是屬于評(píng)價(jià)，不宜構(gòu)成犯罪。

多年前，曾經(jīng)有過(guò)一個(gè)著名的“紙餡面點(diǎn)事件”。張三以喂狗為由，要求他人將浸泡后的紙箱板剁碎摻入肉餡，制作了20余個(gè)“紙餡面點(diǎn)”。張三將其密拍下來(lái)并制作了虛假電視專(zhuān)題片在電視臺(tái)播出，造成惡劣影響。法院認(rèn)為，張三捏造并散布虛偽事實(shí)的行為，損害了相關(guān)行業(yè)商品的聲譽(yù)，情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成損害商品聲譽(yù)罪。張三后被判處一年有期徒刑，并處1000元罰金。

但是對(duì)這個(gè)判例，還是有進(jìn)一步研究的必要。因?yàn)榉l說(shuō)的是“損害他人商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)”，所以針對(duì)某個(gè)產(chǎn)品類(lèi)別進(jìn)行評(píng)價(jià)，而非對(duì)特定的具體企業(yè)的商品進(jìn)行評(píng)價(jià)，似乎不屬于損害他人。

但有觀點(diǎn)就認(rèn)為：對(duì)特定性的理解不能過(guò)于僵化，侵犯一個(gè)市場(chǎng)主體的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)可以構(gòu)成犯罪，那么侵害了一類(lèi)市場(chǎng)主體的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)，作為危害更大的行為，舉輕以明重，自然應(yīng)當(dāng)構(gòu)成犯罪。這是邏輯解釋的當(dāng)然結(jié)論。

對(duì)此觀點(diǎn)，我個(gè)人淺薄的看法是群體概念并不必然包括個(gè)體概念，每個(gè)個(gè)體都有其差異性。對(duì)人類(lèi)的贊美并不一定能推導(dǎo)出對(duì)每個(gè)個(gè)體的贊美，那些號(hào)稱(chēng)熱愛(ài)整個(gè)人類(lèi)的人，往往并不愛(ài)具體的個(gè)體。經(jīng)常批評(píng)人類(lèi)的人并不意味著對(duì)人的個(gè)體充滿著仇恨。同樣，對(duì)群體利益的侵害并不當(dāng)然就侵害群體中每個(gè)個(gè)體的利益。如果認(rèn)為張三的誹謗行為侵害了整個(gè)該城市面食行業(yè)的聲譽(yù)，那為什么不說(shuō)他侵犯了全世界食品行業(yè)的聲譽(yù)，他豈不成了人類(lèi)公敵。

當(dāng)然，這種行為不是說(shuō)不構(gòu)成犯罪，只是不宜構(gòu)成損害商品聲譽(yù)罪。2015年刑法修正案（九）新增了一個(gè)編造、故意傳播虛假信息罪。

【編造、故意傳播虛假信息罪】編造虛假的險(xiǎn)情、疫情、災(zāi)情、警情，在信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒體上傳播，或者明知是上述虛假信息，故意在信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒體上傳播，嚴(yán)重?cái)_亂社會(huì)秩序的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；造成嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑。
刑法 第二百九十一條之一

張三的行為其實(shí)屬于編造虛假的警情，如果發(fā)生在刑法修正案（九）發(fā)布之后，按照編造、故意傳播虛假信息罪處理會(huì)更合適。

當(dāng)然，雖然對(duì)于企業(yè)的評(píng)價(jià)不宜構(gòu)成損害他人商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)罪，但它可能是民事侵權(quán)行為。

民事主體享有名譽(yù)權(quán)。任何組織或者個(gè)人不得以侮辱、誹謗等方式侵害他人的名譽(yù)權(quán)。
民法典 　第一千零二十四條

這里的民事主體既包括自然人，也包括企業(yè)。

總之，企業(yè)的商譽(yù)和自然人的名譽(yù)都受到法律保護(hù)，但法律的保護(hù)力度并不相同，相比于自然人，企業(yè)的容忍度要相對(duì)更高一點(diǎn)。因此只有誹謗性的虛構(gòu)事實(shí)才可能構(gòu)成損害他人商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)罪，而對(duì)于評(píng)價(jià)性的言論，則不宜通過(guò)刑法來(lái)打擊，必要的時(shí)候，可以通過(guò)民事途徑來(lái)主張權(quán)利。

俗話說(shuō)，“金杯銀杯不如老百姓口碑”，口碑的前提是讓大家有說(shuō)話的自由。針對(duì)企業(yè)的批評(píng)性言論，不能動(dòng)輒使用刑法，因?yàn)樾谭ㄊ亲詈蠓�、補(bǔ)充法，不到萬(wàn)不得已不應(yīng)該輕易動(dòng)用。

本文原創(chuàng)羅翔，中國(guó)政法大學(xué)刑事司法學(xué)院教授。內(nèi)容轉(zhuǎn)載自羅翔說(shuō)刑法，本文章僅限學(xué)習(xí)交流使用，版權(quán)歸原作者所有。

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