引言：那個(gè)以為“下屬干的與我無(wú)關(guān)”的董事長(zhǎng)

某上市公司實(shí)控人劉某，將公司日常經(jīng)營(yíng)全權(quán)委托給信任的總經(jīng)理團(tuán)隊(duì)。他很少過(guò)問(wèn)具體業(yè)務(wù)，只在重大決策上“把把關(guān)”。他以為，這種“放手”模式既能保持戰(zhàn)略掌控，又能隔離日常經(jīng)營(yíng)的風(fēng)險(xiǎn)。

直到有一天，總經(jīng)理因財(cái)務(wù)造假被刑事立案。調(diào)查人員找到劉某：“這筆造假資金最終流向了您控制的關(guān)聯(lián)公司，您是否知情？”

劉某答：“我真的不知道，都是總經(jīng)理一手操辦的?！?/p>

調(diào)查人員又問(wèn)：“那您是否了解，您的關(guān)聯(lián)公司為什么需要這筆資金？這筆資金后來(lái)用在了哪里？”

劉某沉默了。

他不知道的是，在他“放手”的這些年里，總經(jīng)理為了“報(bào)答”他的信任，用上市公司的資金悄悄為他控制的關(guān)聯(lián)公司“輸血”。而他從未過(guò)問(wèn)、從未質(zhì)疑、從未建立任何監(jiān)督機(jī)制——在法律眼中，這恰恰構(gòu)成了“放任”的主觀故意。

最終，劉某被認(rèn)定為財(cái)務(wù)造假案的主犯，與總經(jīng)理一同站在了被告人席上。

一、董監(jiān)高犯罪的“傳導(dǎo)效應(yīng)”：為何下屬犯罪會(huì)牽連實(shí)控人？

在上市公司治理結(jié)構(gòu)中，實(shí)控人處于金字塔的頂端。您可能不直接簽字、不直接操作、不直接參與日常經(jīng)營(yíng)。但當(dāng)您信任的總經(jīng)理、財(cái)務(wù)總監(jiān)、董秘被刑事追責(zé)時(shí)，您真的能置身事外嗎？

答案是：很難。

這種“傳導(dǎo)效應(yīng)”主要通過(guò)三條路徑實(shí)現(xiàn)：

（一）路徑一：知情不報(bào)、放任不管——構(gòu)成“共同故意”

當(dāng)您對(duì)下屬的違法行為“心知肚明”卻未予制止，法律會(huì)認(rèn)定您具有“放任的故意”。

司法實(shí)踐：在財(cái)務(wù)造假案件中，如果實(shí)控人對(duì)明顯的財(cái)務(wù)異常“視而不見(jiàn)”，對(duì)下屬的“暗示”不予回應(yīng)，對(duì)“需要您簽字才能通過(guò)”的問(wèn)題文件草率簽署，都可能被認(rèn)定為“默許”或“放任”，從而構(gòu)成共同犯罪。

（二）路徑二：決策留痕缺失——無(wú)法證明“已盡勤勉”

當(dāng)案發(fā)后，您需要向司法機(jī)關(guān)證明“自己不知情”“已盡到監(jiān)督義務(wù)”。但如果您的決策模式是“口頭授權(quán)”“非正式溝通”，您將面臨舉證不能的困境——沒(méi)有任何書(shū)面記錄可以支撐您的辯解。

司法實(shí)踐：在某上市公司案中，實(shí)控人辯稱“對(duì)造假不知情”，但司法機(jī)關(guān)查明：他在三次財(cái)務(wù)例會(huì)上都對(duì)“利潤(rùn)能否達(dá)標(biāo)”表示了“高度關(guān)切”，且從未對(duì)財(cái)務(wù)總監(jiān)提出的“可能需要調(diào)整”作出任何書(shū)面質(zhì)詢。法院認(rèn)定：其行為已構(gòu)成“放任”。

（三）路徑三：利益輸送、關(guān)聯(lián)交易——構(gòu)成“事實(shí)上的共犯”

如果下屬的違法行為最終使您個(gè)人或您控制的關(guān)聯(lián)方受益，您就可能被認(rèn)定為“事實(shí)上的受益者”，從而推定具有共同故意。

司法實(shí)踐：在生物谷案中，財(cái)務(wù)總監(jiān)賀元執(zhí)行實(shí)控人林艷和的指令，將上市公司資金轉(zhuǎn)移至關(guān)聯(lián)方。賀元被追究刑事責(zé)任，林艷和同樣被追究——因?yàn)樗侵噶畹陌l(fā)出者和最終受益者。

二、董監(jiān)高犯罪的“責(zé)任清單”：哪些人可能把您“拉下水”？

（一）總經(jīng)理：日常經(jīng)營(yíng)的“代言人”

總經(jīng)理是您最信任的人，也是最危險(xiǎn)的人。當(dāng)總經(jīng)理實(shí)施違法行為時(shí)，司法機(jī)關(guān)會(huì)審查：

您是否授權(quán)或放任其行為？

您是否從行為中獲益？

您是否建立了有效的監(jiān)督機(jī)制？

警示：如果您對(duì)總經(jīng)理“充分授權(quán)”卻“從不監(jiān)督”，當(dāng)問(wèn)題爆發(fā)時(shí)，您的“充分授權(quán)”可能被解讀為“放任不管”。

（二）財(cái)務(wù)總監(jiān)：造假的“執(zhí)行者”

財(cái)務(wù)總監(jiān)是財(cái)務(wù)造假案中最直接的責(zé)任人。但財(cái)務(wù)總監(jiān)的證言，往往成為指控實(shí)控人的關(guān)鍵證據(jù)。

警示：財(cái)務(wù)總監(jiān)會(huì)說(shuō)“這是老板讓我做的”。如果您無(wú)法提供相反證據(jù)（如書(shū)面反對(duì)意見(jiàn)、合規(guī)建議記錄），這句話就可能成為您被定罪的依據(jù)。

（三）董秘：信息披露的“守門(mén)人”

董秘負(fù)責(zé)信息披露。如果董秘在您的授意下隱瞞重大事項(xiàng)，您和董秘將共同構(gòu)成違規(guī)披露罪。

警示：如果您曾對(duì)董秘說(shuō)“這個(gè)先別披露”“那個(gè)再等等”，這些話都可能成為指控您“指使”的證據(jù)。

（四）業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人：虛構(gòu)交易的“操盤(pán)手”

業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人負(fù)責(zé)簽訂虛假合同、偽造交易流水。他們的證言，可以證明“是誰(shuí)讓我這么做的”。

警示：如果您曾對(duì)業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人說(shuō)“想辦法把業(yè)績(jī)做上去”，這句話就可能成為您“組織、指使”造假的證據(jù)。

三、司法認(rèn)定的“四大審查維度”

在董監(jiān)高犯罪的案件中，司法機(jī)關(guān)會(huì)從四個(gè)維度審查實(shí)控人的責(zé)任：

（一）您是否“明知”？

審查對(duì)象：您是否知道下屬正在實(shí)施違法行為？

證據(jù)來(lái)源：會(huì)議記錄、郵件往來(lái)、微信記錄、下屬證言。

風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)：如果您在會(huì)議中聽(tīng)到過(guò)“可能有問(wèn)題”的暗示，如果下屬向您匯報(bào)過(guò)“需要處理”的異常，如果您對(duì)財(cái)務(wù)指標(biāo)的異常波動(dòng)“高度關(guān)注”——這些都可能被認(rèn)定為“明知”的證據(jù)。

（二）您是否“放任”？

審查對(duì)象：您明知可能存在問(wèn)題，是否采取了制止措施？

證據(jù)來(lái)源：書(shū)面質(zhì)詢記錄、反對(duì)意見(jiàn)、要求合規(guī)審查的函件。

風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)：如果您明知可能存在問(wèn)題，卻“睜一只眼閉一只眼”，或者只是“口頭提醒”而非“書(shū)面制止”，都可能被認(rèn)定為“放任”。

（三）您是否“受益”？

審查對(duì)象：違法行為是否使您個(gè)人或您的關(guān)聯(lián)方獲益？

證據(jù)來(lái)源：資金流向、關(guān)聯(lián)交易記錄、股權(quán)結(jié)構(gòu)。

風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)：如果違法行為最終使您控制的關(guān)聯(lián)公司獲得資金、業(yè)務(wù)或利益，您就可能被認(rèn)定為“事實(shí)上的受益者”，從而推定具有共同故意。

（四）您是否“盡責(zé)”？

審查對(duì)象：您是否建立了有效的監(jiān)督機(jī)制，并切實(shí)履行了監(jiān)督義務(wù)？

證據(jù)來(lái)源：內(nèi)控制度文件、審計(jì)報(bào)告、監(jiān)督記錄。

風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)：如果您沒(méi)有建立監(jiān)督機(jī)制，或者建立了機(jī)制但從未執(zhí)行，都可能被認(rèn)定為“失職”，從而推定具有“放任故意”。

四、實(shí)控人“責(zé)任隔離”的三大防線

（一）決策留痕：讓“過(guò)程”證明“清白”

核心原則：凡是重大決策，必須有書(shū)面記錄。

具體做法：

所有涉及財(cái)務(wù)指標(biāo)、重大交易、信息披露的會(huì)議，必須形成會(huì)議紀(jì)要；

對(duì)任何存疑的數(shù)據(jù)、異常的交易，必須提出書(shū)面質(zhì)詢，并保留管理層的回復(fù)；

對(duì)任何反對(duì)意見(jiàn)，必須書(shū)面記錄，并確保納入決策檔案。

為什么重要：當(dāng)案發(fā)后，您需要向司法機(jī)關(guān)證明“我已盡到勤勉義務(wù)”。如果沒(méi)有書(shū)面記錄，您只能“空口無(wú)憑”；如果有完整的決策留痕，您就有了最有力的證據(jù)。

（二）監(jiān)督機(jī)制：讓“制度”代替“人情”

核心原則：不能依賴“口頭授權(quán)”“人情信任”，必須建立制度化的監(jiān)督機(jī)制。

具體做法：

建立重大事項(xiàng)事前請(qǐng)示、事中反饋、事后備案機(jī)制；

定期要求財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)部門(mén)提交合規(guī)自查報(bào)告；

對(duì)自查發(fā)現(xiàn)的問(wèn)題，要求限期整改并書(shū)面回復(fù)。

為什么重要：當(dāng)問(wèn)題發(fā)生時(shí)，您可以向司法機(jī)關(guān)證明：我有制度、我執(zhí)行了制度、是下屬惡意規(guī)避了制度。這可以阻斷“放任”的指控。

（三）定期體檢：讓“隱患”暴露在“案發(fā)”之前

核心原則：不能等到問(wèn)題爆發(fā)才去“滅火”，必須定期排查隱患。

具體做法：

每年進(jìn)行一次刑事合規(guī)體檢，重點(diǎn)排查資金占用、關(guān)聯(lián)交易、信息披露等高風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域；

對(duì)歷史遺留問(wèn)題，制定整改方案并限期完成；

對(duì)發(fā)現(xiàn)的重大隱患，及時(shí)向監(jiān)管部門(mén)主動(dòng)報(bào)告，爭(zhēng)取從寬處理。

為什么重要：在“行刑銜接”全面強(qiáng)化的今天，主動(dòng)整改是在刑事風(fēng)險(xiǎn)爆發(fā)前最有效的“責(zé)任阻斷措施”。

【團(tuán)隊(duì)視角】如何構(gòu)建“責(zé)任隔離”的合規(guī)體系

在辦理大量董監(jiān)高犯罪案件后，我們深刻體會(huì)到：對(duì)實(shí)控人而言，最大的風(fēng)險(xiǎn)不是“自己犯罪”，而是“下屬犯罪后把自己拉下水”。

我們團(tuán)隊(duì)在為客戶提供合規(guī)服務(wù)時(shí)，核心工作之一就是幫助實(shí)控人構(gòu)建“責(zé)任隔離”的防火墻：

• 決策流程審查：模擬監(jiān)管部門(mén)詢問(wèn)“您如何證明當(dāng)時(shí)已盡審慎義務(wù)”，反向檢視決策記錄是否存在漏洞；
• 監(jiān)督機(jī)制評(píng)估：審查公司對(duì)高管人員的監(jiān)督機(jī)制是否有效，是否存在“只管授權(quán)、不管監(jiān)督”的漏洞；
• 風(fēng)險(xiǎn)傳導(dǎo)測(cè)試：分析如果某位高管涉案，可能通過(guò)哪些路徑傳導(dǎo)至實(shí)控人，提前堵塞傳導(dǎo)通道；
• 證據(jù)儲(chǔ)備指導(dǎo)：指導(dǎo)客戶在日常經(jīng)營(yíng)中，如何儲(chǔ)備能夠證明“已盡勤勉”的書(shū)面證據(jù)。

需要強(qiáng)調(diào)的是：責(zé)任隔離不是“推卸責(zé)任”，而是“證明責(zé)任”。當(dāng)問(wèn)題發(fā)生時(shí)，司法機(jī)關(guān)要的不是您的“辯解”，而是能夠證明您“已盡勤勉”的客觀證據(jù)。

如果您對(duì)董監(jiān)高犯罪的責(zé)任傳導(dǎo)問(wèn)題存在疑慮，歡迎與我們聯(lián)系，獲取團(tuán)隊(duì)編寫(xiě)的《實(shí)控人責(zé)任隔離合規(guī)指引》。

王科棟律師團(tuán)隊(duì) ｜ 專注上市公司實(shí)控人、控股股東刑事風(fēng)險(xiǎn)防控
北京市康達(dá)律師事務(wù)所

本文作者王科棟律師，中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院法律碩士，師從著名刑法學(xué)者黃京平教授，擁有經(jīng)濟(jì)與法律復(fù)合專業(yè)背景。獲康達(dá)35周年“刑事辯護(hù)精英律師獎(jiǎng)”，現(xiàn)任北京市律協(xié)刑事訴訟專業(yè)委員會(huì)委員、某市金融發(fā)展局首批“上市顧問(wèn)”。

如您對(duì)本文涉及的法律問(wèn)題有進(jìn)一步探討需求，歡迎通過(guò)康達(dá)律師事務(wù)所刑事專業(yè)委員會(huì)與我們聯(lián)系。