近日，福建寧德一派出所教導(dǎo)員李某，在辦公室內(nèi)猥褻15歲少女小君，一審法院以強(qiáng)制猥褻罪，判處李某有期徒刑2年9個(gè)月。

消息一出，輿論嘩然：民警以可能拘留小君為由進(jìn)行威脅，并用生殖器侵入口腔、射精，如此惡劣的行為，為何沒(méi)有判強(qiáng)奸罪？只判了2年9個(gè)月，是不是太輕了？小君該如何維權(quán)？

我是刑事律師王玉琴，依據(jù)法律規(guī)定和司法實(shí)踐，我們一起來(lái)討論以上問(wèn)題。

一、罪名是不是判輕了？

（一）生殖器插入口腔，如此惡劣，難道不構(gòu)成強(qiáng)奸罪嗎？

依據(jù)《刑法》第二百三十六條的規(guī)定，強(qiáng)奸罪中的“性交”通常被理解為“男性生殖器插入女性陰道的自然性交?！?/p>

依據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理強(qiáng)奸、猥褻未成年人刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第八條的規(guī)定，口交、肛交等行為，即便手段惡劣、情節(jié)嚴(yán)重，也不屬于刑法意義上的“強(qiáng)奸”，只能認(rèn)定為猥褻行為。

因此，李某不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。

（二）李某為何不構(gòu)成猥褻兒童罪？

關(guān)鍵在小君的年齡。猥褻兒童罪，保護(hù)的是不滿14周歲的未成年人。本案被害者小君，案發(fā)時(shí)已滿15周歲，超出“兒童”范疇，無(wú)法適用該罪名，只能以強(qiáng)制猥褻罪定罪。

（三）李某是否構(gòu)成強(qiáng)制猥褻罪？

李某身為派出所教導(dǎo)員，以“可能被拘留”為由脅迫小君，并利用職權(quán)與辦案場(chǎng)所壓制小君反抗，完全符合強(qiáng)制要件，法院認(rèn)定李某犯強(qiáng)制猥褻罪正確。

二、只判2年9個(gè)月，是不是太輕了？

本案至少存在4個(gè)從重處罰情節(jié)：

1、侵害對(duì)象為未成年人；

2、公安民警、利用職務(wù)便利，在執(zhí)法場(chǎng)所作案，影響惡劣；

3、以脅迫手段實(shí)施，生殖器侵入口腔，手段惡劣；

4、造成被害人嚴(yán)重心理創(chuàng)傷、自殘、多次離家出走，后果嚴(yán)重。

強(qiáng)制猥褻罪，基本刑期為5年以下有期徒刑或拘役。本案存在多處從重處罰情節(jié)，通常應(yīng)判處3年以上。2年9個(gè)月雖在法定刑幅度內(nèi)，但未充分體現(xiàn)對(duì)未成年人的保護(hù)，偏輕了。

因此，小君申請(qǐng)抗訴有充分依據(jù)。

三、除抗訴外，小君還可以要求精神損害賠償

以往的刑事司法實(shí)踐，刑事案件不賠精神損失，但性侵未成年人案件已有明確司法突破，小君完全可以主張賠償精神損害撫慰金。

《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國(guó)刑事訴訟法＞的解釋》，將精神損害賠償從“不予受理”改為“一般不予受理”，改變?yōu)槲闯赡耆祟A(yù)留了特殊保護(hù)空間。

最高檢曾發(fā)布一未成年人檢察典型案例：

被告人牛某暴力奸淫智力殘障未成年人，被害人提起刑事附帶民事訴訟主張精神賠償，檢察機(jī)關(guān)支持起訴。最終法院在判處牛某10年有期徒刑的同時(shí)，判決賠償“精神撫慰金3萬(wàn)元”。

回到本案，小君出現(xiàn)噩夢(mèng)、自殘、離家出走等嚴(yán)重精神創(chuàng)傷，完全符合“嚴(yán)重精神損害”標(biāo)準(zhǔn)，可以要求精神損害賠償。

四、小君該如何維權(quán)？

1、申請(qǐng)檢察院抗訴；

2、若一審曾提起刑事附帶民事訴訟，對(duì)一審判決結(jié)果不服的話，可上訴；

3. 若一審未提起刑事附帶民事訴訟，可另行提起民事訴訟，要求李某賠償醫(yī)療費(fèi)、心理治療費(fèi)等物質(zhì)損失。

對(duì)于精神損害撫慰金，無(wú)論是附帶民事訴訟還是另行起訴，均可依法主張，并可參照最高檢發(fā)布的典型案例，爭(zhēng)取法院支持。

4、申請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)支持民事起訴，會(huì)大幅提升獲賠概率；

綜上所述，一審法院認(rèn)定李某犯強(qiáng)制猥褻罪，正確，但2年9個(gè)月的量刑，偏低。

希望檢察院支持小君的抗訴申請(qǐng)，并支持小君提起包括精神損害撫慰金在內(nèi)的民事訴訟。

我是王玉琴律師，17年深耕刑事辯護(hù)領(lǐng)域。如果您遇到刑事方面的法律問(wèn)題，可隨時(shí)咨詢我。