請問要律師：我家人被刑事拘留了，目前被關(guān)押在南陽市看守所。拘留通知書上顯示他涉嫌的罪名是強奸罪。具體是什么情況，我們家里人也不是很了解。聽公安機關(guān)說是因為他與不滿14周歲的幼女發(fā)生了性關(guān)系。但是具體是什么情況我們家屬都不清楚。我想請問，您知道南陽市看守所的詳細地址在哪里嗎？我可以委托您作為他的辯護律師嗎？能否先委托您過去會見一下他？了解一下案件的詳細情況。像他這種情況，構(gòu)成強奸罪嗎？會從重處罰嗎？如果他確實不知道對方不滿14周歲，還會構(gòu)成犯罪嗎？如何理解和判斷主觀“明知”？奸淫幼女等性侵害犯罪，是否以行為人明知被害人系幼女為構(gòu)成犯罪的必要要件？謝謝您了！

資深刑事辯護律師、從事刑辯業(yè)務(wù)十多年的要永輝律師解答：

南陽市看守所地址：南陽市獨山大道與雪楓中路交叉口向南200米路東。

導(dǎo)航：南陽市公安局監(jiān)所管理支隊

乘車路線：南陽汽車站步行至南陽汽車西站乘坐南陽-新野城際公交車到S103站下車路東。

家屬可以委托要永輝律師到南陽市看守所進行會見。資深刑事辯護律師、從事刑辯業(yè)務(wù)十多年的要永輝律師認為，認定行為人是否“應(yīng)當(dāng)知道”被害人為幼女，應(yīng)結(jié)合行為人的年齡、生活閱歷、經(jīng)驗、認知水平和是否已足夠謹慎行事，以及被害人的衣著、生活作息規(guī)律及客觀上是否存在足以導(dǎo)致一般人誤認其已滿14周歲的情形等方面，予以綜合判斷。若行為人知道被害人可能系不滿14周歲的幼女，仍然放任自己與之發(fā)生性關(guān)系的，則構(gòu)成強奸罪。至于你家人最終是否會被認定構(gòu)成強奸罪，則需要律師會見以后根據(jù)了解到的具體案情才能作出準(zhǔn)確判斷。

奸淫幼女等性侵害犯罪，是否以行為人明知被害人系幼女為構(gòu)成犯罪的必要要件，理論上一直存在一定爭議。以強奸罪為例。1997年《刑法》第236條第2款規(guī)定：“奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強奸論，從重處罰。”為簡潔起見，可概括稱為“奸淫幼女型強奸罪”。僅從法律條文規(guī)定來看，未對主觀方面進行任何限定，對于是否要求行為人具備“明知”，主要有以下四種觀點：

第一種觀點認為，按照主客觀相統(tǒng)一的原則，構(gòu)成奸淫幼女型強奸罪除了行為人對幼女的奸淫行為外，行為人還必須明知被害人是不滿14周歲的幼女，否則就不構(gòu)成強奸罪。

第二種觀點認為，不論行為人是否知道被害人是幼女，只要在客觀上與不滿14周歲的幼女發(fā)生了性行為，就應(yīng)以強奸罪定罪。

第三種觀點認為，構(gòu)成奸淫幼女型強奸罪，應(yīng)當(dāng)要求行為人明知對方是幼女。但是，并不要求行為人確知對方是幼女，而是只要他知道可能是幼女，就可以認定行為人是明知對方是幼女而故意奸淫，從而構(gòu)成奸淫幼女罪。

第四種觀點認為，對這個問題不能一概而論，需作具體分析：幼女身體發(fā)育早熟，且謊報年齡，致使行為人顯然無法知道其為幼女，同時性行為出于雙方自愿的，一般不構(gòu)成犯罪；幼女謊報年齡，但其身體發(fā)育并不早熟，行為人完全可以認識到她可能是幼女的，即使性交已征得幼女同意，仍然構(gòu)成奸淫幼女型強奸罪。

上述四種觀點，可以概括為兩種，即第一、三、四種觀點實質(zhì)上均主張“明知”是構(gòu)成奸淫幼女型強奸罪的必要要件，其中第三、第四種觀點只是對如何認定明知的進一步細化。第二種觀點否認奸淫幼女構(gòu)成強奸罪需要以“明知”對方系幼女為必要要件。

幼女身心、智力等方面尚未發(fā)育成熟，自我防護意識和能力低，易受犯罪侵害，且一旦遭受性侵害，會給其一生幸福蒙上陰影，危害后果嚴重。對幼女進行特殊保護是世界各國的基本共識。但在構(gòu)成犯罪的主觀要件的設(shè)置上，各國規(guī)定存在差別?？傮w而言，英美法系國家針對此類犯罪大多規(guī)定了嚴格責(zé)任，即行為人不得以不知被害人系幼女為無罪的抗辯理由，或者在少數(shù)情況下，只有其誤認幼女年齡存在真實的、合理的理由時，才可以作為抗辯理由。大陸法系國家，大多排斥嚴格責(zé)任的存在，“明知”被害人系幼女，一般是構(gòu)成相應(yīng)性侵害犯罪的明示或默示要件。

我國刑法實踐及理論通說均堅持罪過責(zé)任原則?！缎谭ā房倓t第13條規(guī)定，犯罪故意是指明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，而希望或者放任危害結(jié)果發(fā)生的主觀心理態(tài)度。犯罪故意是認識因素和意志因素的統(tǒng)一。在刑法分則中，針對故意犯罪，有些條款規(guī)定“明知”，比如窩藏、包庇罪；而大部分未規(guī)定“明知”，比如，猥褻兒童罪、引誘幼女賣淫罪、拐騙兒童罪等，但規(guī)定“明知”主要是為了特別予以突出和強調(diào)，并不是說沒有明文規(guī)定“明知”的，構(gòu)成犯罪就不需要具備“明知”。因此，奸淫幼女等性侵害犯罪，“明知”被害人年齡是默示的犯罪構(gòu)成必要要件，符合我國刑法規(guī)定和通說理論。

為了消除歧見，統(tǒng)一對奸淫幼女等性侵害犯罪的認定標(biāo)準(zhǔn)，《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》第19條對明知認定問題作了進一步明確，即知道或者應(yīng)當(dāng)知道對方是不滿14周歲的幼女，而實施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)當(dāng)認定行為人“明知”對方是幼女。對于不滿十二周歲的被害人實施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)當(dāng)認定行為人“明知”對方是幼女。對于已滿十二周歲不滿十四周歲的被害人，從其身體發(fā)育狀況、言談舉止、衣著特征、生活作息規(guī)律等觀察可能是幼女，而實施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)當(dāng)認定行為人“明知”對方是幼女。這是認定奸淫幼女等性侵害犯罪主觀明知問題的總原則?！救缒蟹蓡栴}需要咨詢，請致電要永輝律師。要永輝律師執(zhí)業(yè)十多年以來專注于刑事辯護，具有豐富的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗，可以為羈押在南陽市看守所的犯罪嫌疑人、被告人提供律師會見、取保候?qū)?、無罪辯護、緩刑辯護、罪輕辯護、申訴控告、上訴再審等各類刑事辯護專業(yè)法律服務(wù)】

▼南陽市看守所推薦會見律師：要永輝律師，南陽市資深刑事辯護律師。要永輝律師執(zhí)業(yè)十多年以來辦理了大量案件，擅長辦理刑事辯護、刑事會見、取保候?qū)?、無罪辯護、緩刑辯護、罪輕辯護、死刑辯護、申訴控告、正當(dāng)防衛(wèi)、防衛(wèi)過當(dāng)、上訴再審等各類刑事犯罪案件，擅長根據(jù)事實和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見，維護犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)益。執(zhí)業(yè)以來辦理了大量的刑事案件，積累了豐富的辦案經(jīng)驗和辦案技巧。勝訴率高、收費合理，以專注、專心的服務(wù)理念依法保障當(dāng)事人的合法權(quán)益！勤奮、敬業(yè)、務(wù)實，突出的業(yè)績、良好的職業(yè)道德，贏得了委托人的一致好評。