文︱李迎春，盈科律師事務(wù)所高級合伙人

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《工傷保險條例》第十八條規(guī)定，提出工傷認(rèn)定申請應(yīng)當(dāng)提交下列材料：(一)工傷認(rèn)定申請表；(二)與用人單位存在勞動關(guān)系(包括事實勞動關(guān)系)的證明材料；(三)醫(yī)療診斷證明或者職業(yè)病診斷證明書(或者職業(yè)病診斷鑒定書)。

該條將“勞動關(guān)系證明材料”列為必須提交的法定材料之一，確立了工傷認(rèn)定原則上以勞動關(guān)系為前提的認(rèn)定邏輯。但在司法實踐中，為了保護(hù)弱勢勞動者，最高人民法院及人社部通過司法解釋和部門規(guī)章，也確立了若干“不以勞動關(guān)系為前提”的特殊情形。

一、違法轉(zhuǎn)包、分包情形

【法律依據(jù)】

《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》第三條第（四）項

人力資源社會保障部《關(guān)于執(zhí)行《工傷保險條例》若干問題的意見（三）》（人社部發(fā)〔2025〕62號）第十條第二款

【認(rèn)定規(guī)則】

用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將業(yè)務(wù)發(fā)包、轉(zhuǎn)包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人招用的勞動者從事承包業(yè)務(wù)時因工傷亡的，用工單位為承擔(dān)工傷保險責(zé)任的單位。勞動者與具備用工主體資格的單位之間即使不存在勞動關(guān)系，工傷認(rèn)定申請主體也可以依據(jù)有關(guān)規(guī)定申請認(rèn)定工傷。

深度解析：法律為了懲戒違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、分包行為，同時，也為了保護(hù)勞動者，強(qiáng)制發(fā)包方承擔(dān)工傷責(zé)任。這里的用工單位承擔(dān)的是用工主體責(zé)任，并非用人單位責(zé)任，所以不要求與勞動者存在勞動關(guān)系，用工單位承擔(dān)了工傷待遇責(zé)任后可以向該組織或自然人追償。

二、掛靠經(jīng)營情形

【法律依據(jù)】

《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》第三條第（五）項

人力資源社會保障部《關(guān)于執(zhí)行《工傷保險條例》若干問題的意見（三）》（人社部發(fā)〔2025〕62號）第十條第二款

【認(rèn)定規(guī)則】

個人掛靠其他單位對外經(jīng)營，其聘用的人員因工傷亡的，被掛靠單位為承擔(dān)工傷保險責(zé)任的單位。勞動者與具備用工主體資格的單位之間即使不存在勞動關(guān)系，工傷認(rèn)定申請主體也可以依據(jù)有關(guān)規(guī)定申請認(rèn)定工傷。

深度解析：外觀主義與受益原則。被掛靠單位既然允許他人使用自己的資質(zhì)經(jīng)營并從中獲益（收取管理費），就必須對該經(jīng)營行為產(chǎn)生的風(fēng)險承擔(dān)法律責(zé)任。這里的被掛靠單位承擔(dān)的是用工主體責(zé)任，并非用人單位責(zé)任，所以不要求與勞動者存在勞動關(guān)系，被掛靠單位承擔(dān)了工傷待遇責(zé)任后可以向掛靠人追償。

三、延遲退休背景下的“超齡勞動者”

【法律依據(jù)】

《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于實施漸進(jìn)式延遲法定退休年齡的決定》

《國務(wù)院關(guān)于漸進(jìn)式延遲法定退休年齡的辦法》第六條

人社部《超齡勞動者基本權(quán)益保障暫行規(guī)定（公開征求意見稿）》第六條(注：目前雖是征求意見稿，但上位法已明確將“工傷保障”列為基本權(quán)益)

【認(rèn)定規(guī)則】

2025延遲退休新政已落地，法律不再以“法定退休年齡”作為工傷保障的絕對熔斷點。全國人大常委會已經(jīng)明確了用人單位招用超過法定退休年齡的勞動者，應(yīng)當(dāng)保障其工傷權(quán)益。也就是說，超齡勞動者如果發(fā)生工傷，可以依據(jù)新政申請工傷認(rèn)定及待遇。

深度解析：這是典型的工傷保障的“去年齡化”延伸，是適應(yīng)老齡化社會用工形態(tài)的必然變革。法律強(qiáng)制將超齡用工納入工傷保險體系，確保老有所為的同時老有所保，勞動關(guān)系的存在與否不再是阻礙工傷認(rèn)定的硬性門檻。

四、超過法定退休年齡的進(jìn)城務(wù)工農(nóng)民

【法律依據(jù)】

最高人民法院行政審判庭《關(guān)于超過法定退休年齡的進(jìn)城務(wù)工農(nóng)民因工傷亡的，應(yīng)否適用 <工傷保險條例> 請示的答復(fù)》（[2010]行他字第10號）

最高人民法院行政審判庭《關(guān)于超過法定退休年齡的進(jìn)城務(wù)工農(nóng)民在工作時間內(nèi)因公傷亡的，能否認(rèn)定工傷的答復(fù)》（[2012]行他字第13號）

【認(rèn)定規(guī)則】

用人單位聘用的超過法定退休年齡的務(wù)工農(nóng)民，在工作時間內(nèi)、因工作原因傷亡的，應(yīng)當(dāng)適用《工傷保險條例》的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行工傷認(rèn)定。

深度解析：這算是生存權(quán)兜底了。為了保護(hù)超齡務(wù)工農(nóng)民工權(quán)益，司法實踐傾向于給予其工傷保障，至于雙方是否建立勞動關(guān)系并不重要。特別提示：在2025年新政下，這一規(guī)則與上述第三點正逐步融合，今后實踐中直接按照新政其實也能認(rèn)定為工傷了。

五、按項目參保的超齡人員情形

【法律依據(jù)】

《人力資源社會保障部關(guān)于執(zhí)行 <工傷保險條例> 若干問題的意見（二）》（人社部發(fā)〔2016〕29號）第二條

【認(rèn)定規(guī)則】

用人單位招用已達(dá)到或超過法定退休年齡、或已領(lǐng)取養(yǎng)老保險待遇的人員。若用人單位已按項目參保等方式為其繳納了工傷保險費，在用工期間因工傷亡的，適用《工傷保險條例》。也就是說，這里并不要求雙方存在勞動關(guān)系。

深度解析：這是行政契約優(yōu)于勞動關(guān)系的體現(xiàn)。社保機(jī)構(gòu)既然收了工傷保險費，就形成了工傷保險法律關(guān)系。此時，工傷認(rèn)定依據(jù)的是“保險關(guān)系”而非“勞動關(guān)系”。

特別提示：在2025年新政下，這一規(guī)則完全可以被第三點超齡用工工傷保障吸收，是否有項目參保已經(jīng)不再重要，只要是超齡用工即可。

六、新業(yè)態(tài)職業(yè)傷害保障（平臺用工）

【法律依據(jù)】

《人力資源社會保障部等九部門關(guān)于擴(kuò)大新就業(yè)形態(tài)人員職業(yè)傷害保障試點的通知》（人社部發(fā)〔2025〕24號）

【認(rèn)定規(guī)則】

平臺企業(yè)應(yīng)當(dāng)參加新就業(yè)形態(tài)人員職業(yè)傷害保障，外賣騎手，網(wǎng)約車司機(jī)等新業(yè)態(tài)從業(yè)者，與平臺企業(yè)一般不建立標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系（屬于不完全符合確立勞動關(guān)系情形），但通過參加“職業(yè)傷害保障”，在發(fā)生事故時可享受與工傷保險趨同的待遇。

深度解析：三分法下的特別保護(hù)。這是介于勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系之間的第三類形態(tài)。雖然名義上叫職業(yè)傷害保障不叫工傷保障，但認(rèn)定流程和待遇標(biāo)準(zhǔn)與工傷保險高度趨同，且完全脫離了勞動關(guān)系的確認(rèn)環(huán)節(jié)。

七、特定人員工傷險（如實習(xí)生）

【法律依據(jù)】

各地地方性法規(guī)或規(guī)范性文件（如廣東、浙江、江蘇等地政策），如廣東省《關(guān)于單位從業(yè)的靈活就業(yè)勞動者等特定人員參加工傷保險的辦法》

【認(rèn)定規(guī)則】

在校實習(xí)生與實習(xí)單位之間屬于教學(xué)實訓(xùn)關(guān)系，非勞動關(guān)系。但多地政策允許單位為實習(xí)生、見習(xí)人員、家政服務(wù)人員等單獨繳納工傷保險。一旦參保，發(fā)生事故時直接按工傷標(biāo)準(zhǔn)處理。

深度解析：這種情況可以說是政策性擬制工傷。通過地方立法或行政規(guī)章，將特定非勞動關(guān)系群體的傷害風(fēng)險納入社會保險范疇，屬于一種政策性的“擬制工傷”保護(hù)。

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