建設工程合同是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合同。建設工程施工合同是指發(fā)包方（建設單位）和承包方（施工人）為完成商定的施工工程，明確相互權利、義務的協(xié)議。

　　網友咨詢：

　　如何辨別建設工程領域轉包行為？

　　何偉律師解答：

　　轉包行為的認定需結合合同文本、實際施工情況、管理痕跡等多維度證據。承包單位在承包工程后，如果不履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部工程或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別轉給其他單位或個人施工的行為，將被認定為轉包。如果施工總承包單位或專業(yè)承包單位未派駐項目負責人、技術負責人、質量管理負責人、安全管理負責人等主要管理人員，或者派駐的人員與施工單位沒有訂立勞動合同且沒有建立勞動工資和社會養(yǎng)老保險關系，也將被認定為轉包。

　　何偉律師補充：

　　存在下列情形之一的，應當認定為轉包，但有證據證明屬于掛靠或者其他違法行為的除外：

　　（一）承包單位將其承包的全部工程轉給其他單位（包括母公司承接建筑工程后將所承接工程交由具有獨立法人資格的子公司施工的情形）或個人施工的；

　?。ǘ┏邪鼏挝粚⑵涑邪娜抗こ讨庖院?，以分包的名義分別轉給其他單位或個人施工的；

　?。ㄈ┦┕た偝邪鼏挝换驅I(yè)承包單位未派駐項目負責人、技術負責人、質量管理負責人、安全管理負責人等主要管理人員，或派駐的項目負責人、技術負責人、質量管理負責人、安全管理負責人中一人及以上與施工單位沒有訂立勞動合同且沒有建立勞動工資和社會養(yǎng)老保險關系，或派駐的項目負責人未對該工程的施工活動進行組織管理，又不能進行合理解釋并提供相應證明的；

　?。ㄋ模┖贤s定由承包單位負責采購的主要建筑材料、構配件及工程設備或租賃的施工機械設備，由其他單位或個人采購、租賃，或施工單位不能提供有關采購、租賃合同及發(fā)票等證明，又不能進行合理解釋并提供相應證明的；

　　（五）專業(yè)作業(yè)承包人承包的范圍是承包單位承包的全部工程，專業(yè)作業(yè)承包人計取的是除上繳給承包單位“管理費”之外的全部工程價款的；

　　（六）承包單位通過采取合作、聯(lián)營、個人承包等形式或名義，直接或變相將其承包的全部工程轉給其他單位或個人施工的；

　　（七）專業(yè)工程的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包或專業(yè)承包單位的，但建設單位依約作為發(fā)包單位的除外；

　　（八）專業(yè)作業(yè)的發(fā)包單位不是該工程承包單位的；

　?。ň牛┦┕ず贤黧w之間沒有工程款收付關系，或者承包單位收到款項后又將款項轉撥給其他單位和個人，又不能進行合理解釋并提供材料證明的。

　　【法律依據】

　　《中華人民共和國民法典》

　　第八百零六條 承包人將建設工程轉包、違法分包的，發(fā)包人可以解除合同。

　　發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準或者不履行協(xié)助義務，致使承包人無法施工，經催告后在合理期限內仍未履行相應義務的，承包人可以解除合同。

　　合同解除后，已經完成的建設工程質量合格的，發(fā)包人應當按照約定支付相應的工程價款；已經完成的建設工程質量不合格的，參照本法第七百九十三條的規(guī)定處理。

何偉律師

廣西頌誠律師事務所執(zhí)業(yè)律師，專注建筑工程領域，深耕公司法務與法律顧問事務，同時精通勞動工傷糾紛處理、刑事辯護及婚姻家庭案件。以專業(yè)視角提供精準法律解決方案，為個人及企業(yè)筑牢法律防線。