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權(quán)威!法學(xué)家季衛(wèi)東攜手世界學(xué)術(shù)名家震撼來襲

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法社會(huì)學(xué)經(jīng)典五講

作者|季衛(wèi)東


上海交通大學(xué)文科資深教授,兼校務(wù)委員會(huì)委員、中國法與社會(huì)研究院院長、人工智能治理與法律研究中心主任;兼任上海市法學(xué)會(huì)法社會(huì)學(xué)研究會(huì)會(huì)長、中國計(jì)算機(jī)學(xué)會(huì)計(jì)算法學(xué)分會(huì)會(huì)長、《亞洲法與社會(huì)雜志》創(chuàng)刊人兼主編、聯(lián)合國大學(xué)全球人工智能網(wǎng)絡(luò)理事會(huì)聯(lián)袂主席。曾經(jīng)被遴選為社會(huì)學(xué)國際協(xié)會(huì)法社會(huì)學(xué)研究委員會(huì)指定理事、日本法社會(huì)學(xué)會(huì)理事、國際高等研究所(京都)策劃委員、《法社會(huì)學(xué)國際雜志》編輯委員。2008─2018年期間擔(dān)任上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院院長,1996─2008年期間擔(dān)任日本神戶大學(xué)法學(xué)院教授,此前還曾到美國斯坦福大學(xué)法學(xué)院做訪問學(xué)者。1983年從北京大學(xué)法律學(xué)系畢業(yè)后留學(xué)日本,獲得京都大學(xué)法學(xué)博士學(xué)位。主要研究領(lǐng)域?yàn)榉ㄉ鐣?huì)學(xué)、比較法學(xué)、數(shù)字法學(xué)。主要中文作品有《法治秩序的建構(gòu)》(商務(wù)印書館)、《憲政新論》(北京大學(xué)出版社)、《法律程序的意義》(中國法制出版社)、《大變局下的中國法治》(北京大學(xué)出版社)、《通往法治的道路:社會(huì)的多元化與權(quán)威體系》(法律出版社)、《中國的司法改革》(法律出版社)、《AI時(shí)代的法制變遷》(上海三聯(lián)書店)、《議論與法社會(huì)學(xué)》(譯林出版社)、《法的跨界:規(guī)范、事實(shí)以及學(xué)科的交叉》(法律出版社)、《元宇宙的秩序:虛擬人、加密資產(chǎn)以及法治創(chuàng)新》(上海人民出版社)、 《法社會(huì)學(xué)》(高等教育出版社)、《程序與議論:現(xiàn)代法治的精髓》(北京大學(xué)出版社)等。

《法社會(huì)學(xué)經(jīng)典五講》

季衛(wèi)東 著

定價(jià):68.00元

商務(wù)印書館

2025年10月版

ISBN:978-7-100-25774-9

內(nèi)容簡介

本書借助埃利希、韋伯、齊美爾、???、盧曼的代表作,編織出了法社會(huì)學(xué)經(jīng)典的知識(shí)圖譜;通過深入考察和詮釋“法與社會(huì)”這一研究范式的基本原理,試圖為大變局下的社會(huì)變遷和法治范式轉(zhuǎn)換刻畫一些可靠的路標(biāo)。

作者通過獨(dú)創(chuàng)的五角星分析框架,對(duì)法社會(huì)學(xué)的三個(gè)宏觀理論和兩個(gè)微觀理論進(jìn)行重新定位,揭示了其中核心主張和關(guān)鍵概念的相互關(guān)系,并為解決中國社會(huì)與法的現(xiàn)代化這道幾何學(xué)難題劃出若干道清晰的輔助線。

目 錄

緒 言 閱讀學(xué)術(shù)經(jīng)典的意義

第一講 埃利希的法律多元模型

第一節(jié) 思想背景的說明

第二節(jié) 問題界定:國家與多層多樣的法

第三節(jié) “活法”、裁判規(guī)范以及抽象法條的類型分析

第四節(jié) 共同法學(xué):多元規(guī)范的整合機(jī)制

第五節(jié) 怎樣研究法的連續(xù)性和不連續(xù)性

第二講 韋伯論國家與法的理性化

第一節(jié) 通往“韋伯學(xué)”的門徑

第二節(jié) 韋伯法社會(huì)學(xué)的思想背景

第三節(jié) 法的分化、理性化以及類型化

第四節(jié) 作為焦點(diǎn)的形式主義及其反思

第五節(jié) 自然法和法律職業(yè)的作用

第六節(jié) 傳統(tǒng)中國的官僚制和法律秩序

第三講 齊美爾與關(guān)系秩序

第一節(jié) 為什么會(huì)出現(xiàn)“齊美爾復(fù)興”?

第二節(jié) 齊美爾社會(huì)學(xué)的思路和立場

第三節(jié) 齊美爾法社會(huì)學(xué)的可能性

第四節(jié) 研究互動(dòng)關(guān)系的綱領(lǐng)和方法

第五節(jié) 支配的類型和秩序原理

第六節(jié) 小集團(tuán)的行為規(guī)范:信任與互惠

第七節(jié) 邊緣人和陌生人的權(quán)利

第四講 ??屡c關(guān)系權(quán)力

第一節(jié) 作為“九頭鳥”的???/p>

第二節(jié) ??率降姆ㄅc社會(huì)理論

第三節(jié) 理性秩序與失范行為

第四節(jié) 懲罰制度現(xiàn)代化的特征

第五講 盧曼的法律系統(tǒng)論

第一節(jié) 卡片盒內(nèi)外的學(xué)術(shù)生涯

第二節(jié) 社會(huì)系統(tǒng)法律觀的核心命題

第三節(jié) 盧曼法社會(huì)學(xué)的基本框架

第四節(jié) 實(shí)證法驅(qū)動(dòng)的社會(huì)變遷

結(jié)語 人工智能數(shù)字革命與法社會(huì)學(xué)

緒言:閱讀學(xué)術(shù)經(jīng)典的意義

百年未遇之大變局、數(shù)字覆蓋之大轉(zhuǎn)型、全球風(fēng)險(xiǎn)之大流行……這些令人眼花繚亂的現(xiàn)象迎面撲來,讓法與社會(huì)之間的相互關(guān)系、相互作用驟然成為時(shí)代的中心議題,專攻相關(guān)研究的法社會(huì)學(xué)也隨之被推到聚光燈下。

盡管法社會(huì)學(xué)的源頭不妨追溯到十八世紀(jì)中葉,但作為獨(dú)立的學(xué)問體系而確立,不過是二十世紀(jì)初的事情。直到到第二次世界大戰(zhàn)結(jié)束后,伴隨著科學(xué)技術(shù)、特別是社會(huì)科學(xué)的長足進(jìn)步,伴隨著席卷全球的現(xiàn)代化運(yùn)動(dòng)以及社會(huì)改革計(jì)劃的推進(jìn),法社會(huì)學(xué)研究才真正繁榮起來:漸次分化為不同專攻領(lǐng)域,催生出各種理論流派和分析模型,借鑒和運(yùn)用了豐富多樣的科學(xué)方法和實(shí)證技術(shù),搭建起一些具有權(quán)威性和國際性的學(xué)術(shù)平臺(tái),也在各國大學(xué)的象牙塔里安營扎寨。顯然,與神學(xué)、醫(yī)學(xué)以及法律解釋學(xué)等等專業(yè)相比較,這算是一門新興的學(xué)科。雖則法社會(huì)學(xué)的歷史并不悠久,但卻始終呈現(xiàn)出百家爭鳴的局面,從中形成了很多影響廣泛而深遠(yuǎn)的學(xué)說,有些作為經(jīng)典之作已經(jīng)獲得舉世公認(rèn)。

不言而喻,如果試圖在某個(gè)學(xué)科登堂入室,那么經(jīng)典就是必不可少的路標(biāo)、羅盤,或者芝麻開門的魔咒。重要的典籍都集中體現(xiàn)了這一學(xué)科的研究范式、思想傳統(tǒng)以及知識(shí)精華,具有原創(chuàng)性和震撼力,提供了基本原理和判斷標(biāo)準(zhǔn),享有崇高的聲譽(yù),可以產(chǎn)生經(jīng)久不衰的影響和示范效應(yīng)。所謂經(jīng)典,就像知識(shí)的世界地圖,往往都具有豐富的形式,因而可以網(wǎng)羅眾說、包容無限的內(nèi)容;或者反過來,囊括萬象、具有豐富的內(nèi)容,因而可以契合無限的形式。倘若以品酒來比喻專業(yè)學(xué)習(xí),精讀經(jīng)典就好像純飲威士忌,刺激強(qiáng)烈且余韻無窮;泛讀其他各種派生論著就好像對(duì)威士忌加冰、加水或者調(diào)制成雞尾酒之后再飲用,口感倒是清爽、入喉也很柔順,但有時(shí)會(huì)略感寡淡。有些通俗化、趣味化的解說甚至還會(huì)誤導(dǎo)生徒只識(shí)皮毛而流于淺薄。竊以為初學(xué)者最好還是先嘗試純飲,然后再去探索和發(fā)現(xiàn)其他各種風(fēng)味,這樣就能保持較高的品位。當(dāng)然,從比較通俗易懂的詮釋性論文或著作來入門也是可以的,但還是應(yīng)該在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候回到原點(diǎn)(元典)去追根溯源,通過鉆研經(jīng)典作品而鑒賞和體會(huì)學(xué)問技藝的醍醐之味,實(shí)現(xiàn)專業(yè)體系的融會(huì)貫通、舉一反三。在危機(jī)和大轉(zhuǎn)型的時(shí)代,尤其需要回歸經(jīng)典,以便尋找對(duì)策、出路以及正當(dāng)化根據(jù)。

法的社會(huì)理論與法律實(shí)證分析,一般可以理解為法社會(huì)學(xué)的一體兩翼。前者主要在歐洲誕生,提出了大量重要的概念、命題以及被傳承的理論框架;后者主要在美國盛行,應(yīng)用經(jīng)驗(yàn)科學(xué)和系統(tǒng)工程的各種方法,推動(dòng)圍繞法律現(xiàn)象的田野調(diào)查、社會(huì)實(shí)驗(yàn)、數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)、模型建構(gòu)以及機(jī)制設(shè)計(jì)。而這兩個(gè)方面又是相輔相成的:優(yōu)雅的社會(huì)理論建構(gòu)如果要對(duì)生活世界和歷史進(jìn)程產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響,就必須考慮操作的問題,就需要對(duì)命題進(jìn)行嚴(yán)格的檢測,考察制度的實(shí)際運(yùn)行狀態(tài)和舉措的功能;另一方面,精密的實(shí)證分析如果不滿足于形式主義的炫技,不想用復(fù)雜的公式和繁復(fù)的數(shù)據(jù)計(jì)算來演繹和論證常識(shí),那就需要從理論抽取深刻的假說,并用科學(xué)的方法把它與實(shí)踐或?qū)嶒?yàn)的經(jīng)驗(yàn)數(shù)據(jù)進(jìn)行對(duì)照和驗(yàn)證。當(dāng)然,除了與哲學(xué)密切關(guān)聯(lián)的元理論之外,很多經(jīng)典著作本身就很注意兼顧理論建構(gòu)與實(shí)證分析這兩個(gè)方面。

在談到法社會(huì)學(xué)經(jīng)典之際,我們的腦海里立即會(huì)浮現(xiàn)出一些富有魅力的宏大敘事以及開宗立派的思想巨匠,例如卡爾?馬克思、埃米爾?迪爾凱姆(舊譯涂爾干)、赫伯特?斯賓塞、斐迪南?滕尼斯、蓋奧爾格?齊美爾、馬克斯?韋伯,等等。比較晚近的還有勃洛尼斯拉夫?馬林諾夫斯基、米歇爾???隆⑵ぐ?布爾迪厄、馬塞爾?莫斯、尼克拉斯?盧曼、尤根?哈貝馬斯、阿爾弗雷德?舒茨、喬治?霍曼斯、羅斯科?龐德、末弘嚴(yán)太郎、川島武宜、吳文藻、費(fèi)孝通,或者還可以包括諾貝特?埃利亞斯。為了理解這些經(jīng)典作家的理論,我們首先需要描繪出相關(guān)的知識(shí)地圖,建立他們學(xué)說的來龍去脈以及相互關(guān)系的譜系。在這方面,日本著名學(xué)者新睦人組織翻譯的董?馬汀達(dá)爾《現(xiàn)代社會(huì)學(xué)的譜系——社會(huì)學(xué)理論的屬性和各種類型》對(duì)我個(gè)人早期探索進(jìn)入學(xué)術(shù)殿堂的門徑很有參考價(jià)值。另外,濱島朗等人編撰的《社會(huì)學(xué)小詞典(增補(bǔ)版)》(有斐閣雙書小詞典系列)收錄事項(xiàng)3600個(gè)、人名600個(gè),使各種詞條相互間盡量建立起參照關(guān)系,猶如各種概念、理論的檢索系統(tǒng)和學(xué)術(shù)作業(yè)的工具百寶箱,也是我從研究生時(shí)代就放在案頭經(jīng)常翻閱的。還記得1980年代末的初秋,我在沖繩旅游時(shí)偶遇東京工業(yè)大學(xué)社會(huì)理工研究科的橋爪大三郎教授,他聽說我正在研讀盧曼的著作,就談到盧曼的溝通概念和語義學(xué)社會(huì)觀與維特根斯坦的語言哲學(xué)以及哈特的新分析法學(xué)派之間存在著密切的親緣關(guān)系。他的語言簡單明快,那么隨口一句卻讓我有茅塞頓開之感。

閱讀經(jīng)典最重要的是掌握理論的基本架構(gòu),通過比較、組合、還原等適當(dāng)?shù)姆椒◤钠渲械脑瓌?chuàng)性概念和命題進(jìn)一步探索新的變量和新的假說。例如迪爾凱姆把社會(huì)合作分為“機(jī)械團(tuán)結(jié)”和“有機(jī)團(tuán)結(jié)”這一對(duì)概念,然后再從人口規(guī)模、人口密度、社會(huì)關(guān)系的復(fù)雜性、相互作用的活躍性、溝通比重、輸送量、糾紛的頻度和強(qiáng)度、生產(chǎn)的質(zhì)和量、福利水平、求知欲、感性等各種不同維度的加以分析,實(shí)際上這樣就把非變量轉(zhuǎn)化成了一般變量,為法社會(huì)學(xué)的具體研究建立起很好的工具性框架。類似的對(duì)概念還有神圣與世俗、城市與鄉(xiāng)土、共同體與利益體、陌生人社會(huì)與熟人社會(huì)、民主制與貴族制、資本主義與社會(huì)主義、訴訟與調(diào)解等等,不勝枚舉,都可以采取同樣的方法不斷進(jìn)行深度考察。另一個(gè)著名的實(shí)例是韋伯關(guān)于社會(huì)行為類型的描述矩陣,通過兩組對(duì)概念(利己與利他、有意與無意)的互相組合,形成四個(gè)不同位相,即習(xí)慣行為、情緒行為、目的合理行為、價(jià)值合理行為。他提出的更有影響力的理想類型矩陣,是通過形式的、非形式的、理性的、非理性的兩組對(duì)概念,確立了法律思維方式的四種典型,即形式非理性(基于巫術(shù)或神諭的審判)、實(shí)質(zhì)非理性(基于輿情和民憤的審判)、形式理性(基于法條和正當(dāng)程序的審判)、實(shí)質(zhì)理性(基于目的或道德的審判)。從此之后,很多學(xué)者都借助這樣的類型化手法來分析和界定不同領(lǐng)域的現(xiàn)象。

在論述過程中,經(jīng)典作家往往會(huì)透過表面現(xiàn)象發(fā)現(xiàn)不同變量之間的因果關(guān)系,從而提出非常富有洞察力的假說。例如馬克斯和恩格斯關(guān)于私有者和階級(jí)分化導(dǎo)致社會(huì)矛盾和沖突的假說、迪爾凱姆關(guān)于人口密度越大越需要進(jìn)行分工的假說、韋伯關(guān)于組織的集權(quán)化在具有合理合法權(quán)威的前提條件下會(huì)導(dǎo)致組織效率提高的假說、齊美爾關(guān)于社會(huì)糾紛的增加反倒促進(jìn)社會(huì)統(tǒng)合的假說,都可以成為我們進(jìn)行驗(yàn)證和實(shí)證分析的對(duì)象,也可以借助各種細(xì)分指標(biāo)以及相關(guān)經(jīng)驗(yàn)數(shù)據(jù)的計(jì)算進(jìn)行預(yù)測。例如對(duì)社會(huì)糾紛進(jìn)行分析的具體指標(biāo),就可以包括訴訟、信訪、群體事件、罷工、示威游行、運(yùn)動(dòng)團(tuán)體、革命組織等項(xiàng)目,還可以根據(jù)成年人口每百萬人的訴訟件數(shù)、就業(yè)人口每百萬人的罷工次數(shù)、暴動(dòng)騷亂持續(xù)的天數(shù)等進(jìn)行量化分析。如果對(duì)那些假說再進(jìn)行適當(dāng)?shù)恼?,還有可能導(dǎo)致新的創(chuàng)見,推動(dòng)理論的發(fā)展。在這個(gè)意義上,經(jīng)典充滿了無限可能性,會(huì)給不同的人以不同的啟迪;經(jīng)典是值得反復(fù)鉆研和咀嚼,是能夠常讀常新的。因此,經(jīng)典需要?jiǎng)庸P動(dòng)腦的精讀,而不應(yīng)泛泛瀏覽,更不宜期待講故事、聽故事般的趣味性;需要共同閱讀和推敲,并且最好是七嘴八舌地進(jìn)行討論和辯駁,力戒只關(guān)皮毛、流于淺薄。所以,在大學(xué)、特別是研究生教育階段,全面導(dǎo)入研討課(Seminar)制度、采取蘇格拉底式教學(xué)方法是很有必要的。

盡管中國大學(xué)現(xiàn)行的課程設(shè)置和教學(xué)計(jì)劃基本上都沒有這樣的制度化安排,但很多教授還是定期或不定期召集研究生們閱讀專業(yè)文獻(xiàn)并進(jìn)行研討。我在2009年全職回國后,也開始給自己的碩士和博士研究生開設(shè)每周一次的研討課。各學(xué)期我會(huì)根據(jù)自己的學(xué)術(shù)關(guān)注點(diǎn)、人才培養(yǎng)設(shè)想以及研究生們的專業(yè)興趣來選擇主題,有時(shí)是精讀和講解法學(xué)理論的基本典籍(例如羅爾斯的正義論、德沃金的權(quán)利論、桑斯坦的助推論),有時(shí)是選擇某個(gè)重要研究領(lǐng)域的代表作(例如風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)的治理和法律、審判制度的理論與實(shí)踐),有時(shí)是選擇研究前沿的文獻(xiàn)(例如網(wǎng)絡(luò)空間、大數(shù)據(jù)、算法的倫理與治理)。由于一起讀過歐根?埃利希《法社會(huì)學(xué)原理》等名著的那幾屆同學(xué)們都先后畢業(yè)就職了,所以從2021年到2023年期間,又重新啟動(dòng)法社會(huì)學(xué)經(jīng)典作品的研討課。在聽完埃利希全書各章的講讀后,上海交通大學(xué)法理學(xué)科其他教授指導(dǎo)的博士生衣俊霖覺得收獲頗豐,非常后悔當(dāng)時(shí)沒有留下詳細(xì)的記錄。鑒于新冠疫情防控期間都是在騰訊線上會(huì)議室上課,于是俊霖提議把此后經(jīng)典講讀每堂課的內(nèi)容都直接錄音并轉(zhuǎn)換成文字,然后由他和其他同學(xué)分擔(dān)整理記錄稿的工作,以便沒有出席的同學(xué)也可以分享信息,說不定還可以形成一本法社會(huì)學(xué)入門的參考文獻(xiàn)。盛情難卻,言之有理,我便同意了這個(gè)提議。只是后來他忙于法律人工智能研發(fā)項(xiàng)目,實(shí)在難以為繼,所以組織和協(xié)調(diào)的任務(wù)就自然而然落到我自己的博士生趙澤睿身上。

澤睿做事風(fēng)格也和俊霖一樣,非常認(rèn)真、負(fù)責(zé)、周密,還很有些“萌甜”味道的親和力。他在參加經(jīng)典研討課的博士生中挑選出若干積極分子共同完成這項(xiàng)既定的任務(wù)。按照分工,陳曦宜承擔(dān)韋伯《法社會(huì)學(xué)》講解部分的錄音稿整理,康煜負(fù)責(zé)齊美爾的《社會(huì)學(xué)》和??碌摹兑?guī)訓(xùn)與懲罰》講解部分,而趙澤睿自己則完成了??碌摹动偘d與文明》、盧曼的《法社會(huì)學(xué)》講解部分并負(fù)責(zé)統(tǒng)稿作業(yè)。埃利希的《法社會(huì)學(xué)原理》的講解沒有錄音,但我手頭保存著每一堂課的講讀概要,只需追加記憶中的內(nèi)容細(xì)節(jié)后便可生成一份完整的稿件。實(shí)際上,對(duì)其他讀本我也都準(zhǔn)備了解說提綱在手,能夠與錄音整理稿對(duì)照校驗(yàn)。當(dāng)然,要把這些綱要、錄音整理的初稿修改、整合成教材或參考書,還需要下大功夫充實(shí)其內(nèi)容,進(jìn)行體系化的加工,并通過潤色增強(qiáng)可讀性。以上就是《法社會(huì)學(xué)經(jīng)典五種》的來龍去脈。借此機(jī)會(huì),我向俊霖、澤睿、曦宜、康煜及其他以不同方式協(xié)助錄音整理和參與討論的門下生們表示謝意。

順便說明一下,本書的部分內(nèi)容曾經(jīng)先后在學(xué)術(shù)期刊發(fā)表,具體出處如下:“探索盧曼早期法律思想的宗旨和意義”《北京航空航天大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版)》第36卷第3期(2023年)、“韋伯法社會(huì)學(xué)概觀——聚焦國家與法的理性化”《地方立法研究》第9卷第6期(2024年)、“視覺社會(huì)與關(guān)系權(quán)力——數(shù)字時(shí)代背景下重新認(rèn)識(shí)??碌姆ㄉ鐣?huì)學(xué)理論”《天府新論》2025年第1期、“品讀盧曼法律系統(tǒng)論”《法治周末報(bào)》2025年2月6日第8版。除此之外的其他內(nèi)容都是第一次付梓。適合本科高年級(jí)和研究生使用的這一教學(xué)參考書得以出版發(fā)行,多虧商務(wù)印書館高山編審的鼎力支持和精心編排。從我還在日本任教、他剛到法律出版社任編輯的時(shí)候開始,我們就相識(shí)并建立了良好的合作關(guān)系。上海交通大學(xué)法學(xué)院十周年院慶和二十周年院慶紀(jì)念叢書的發(fā)行都是由他策劃和實(shí)施的。正是由于他的專業(yè)素養(yǎng)和敬業(yè)精神,這本著作才具有更強(qiáng)的可讀性和精美裝幀。借此機(jī)會(huì)也向高山編審以及責(zé)任編輯表示感謝。

也許讀者會(huì)追問,在法社會(huì)學(xué)的經(jīng)典作家中,為什么偏偏選擇這五位的學(xué)說作為精讀和講解的對(duì)象?這里有必要簡單闡明一下取舍的理由。關(guān)于埃利希和韋伯的入選,應(yīng)該毫無異議。雖然法社會(huì)學(xué)的淵源可以追溯到法國孟德斯鳩《論法的精神》關(guān)于法律與地理環(huán)境、氣候、民族性、風(fēng)俗習(xí)慣、宗教之間關(guān)系的考察,還有德國薩維尼關(guān)于法律有機(jī)體、民族精神以及歷史科學(xué)的論述,但真正使法社會(huì)學(xué)研究作為獨(dú)立學(xué)科而獨(dú)立和體系化的是埃利希和韋伯。他們把法律學(xué)與社會(huì)學(xué)自覺地結(jié)合在一起建構(gòu)的理論框架幾乎同時(shí)在1910年代初完成或出版,并且形成鮮明的對(duì)照,還存在某種互補(bǔ)的關(guān)系。特別是埃利希的《法社會(huì)學(xué)原理》,乃世界上第一部以法社會(huì)學(xué)為主題的專著。在這本書里,埃利希承認(rèn)法規(guī)范的多元性、強(qiáng)調(diào)實(shí)踐中生生不息的“活法”,認(rèn)為社會(huì)事實(shí)是決定性的,因此更留意認(rèn)知維度。與此不同,韋伯更重視國家法律的強(qiáng)制性、正當(dāng)性、可操作性以及法律職業(yè)在維護(hù)社會(huì)秩序、保障個(gè)人權(quán)利方面的作用。兩者各取一端,很有代表性。

但是,把齊美爾作為法社會(huì)學(xué)早期的典型人物也許會(huì)讓人感到意外,因?yàn)樗]有這個(gè)領(lǐng)域的專著。然而我認(rèn)為他在二十世紀(jì)初發(fā)動(dòng)的社會(huì)學(xué)微觀革命,對(duì)從個(gè)體或群體的行為層面把握法秩序的生成以及機(jī)制設(shè)計(jì)具有非常重要的意義;或許這也正是他的主張?jiān)?jīng)深刻影響韋伯理論的一個(gè)原因,盡管兩者的思想最終還是以主流與非主流的差異而分道揚(yáng)鑣了。特別值得指出的是,齊美爾提出的“社會(huì)游戲(博弈)”、“圈子文化”、“等級(jí)規(guī)范”、“相互作用”、“關(guān)系圖形”等概念和具有可操作性的方法,為從人際互動(dòng)關(guān)系和網(wǎng)絡(luò)結(jié)構(gòu)的角度理解法社會(huì)學(xué)的本質(zhì)和實(shí)證分析開拓了新的視野,非常有前瞻性。??碌那闆r與齊美爾存在相似之處。盡管他的理論構(gòu)成二十世紀(jì)社會(huì)學(xué)運(yùn)動(dòng)的一個(gè)輝煌標(biāo)志,但卻并沒有樹立自己的法社會(huì)學(xué)體系,甚至也沒有聚焦法學(xué)問題。雖然如此,福柯的著作《規(guī)訓(xùn)與懲罰:監(jiān)獄的誕生》以及法蘭西學(xué)院演講系列(1971-1972)“刑罰的理論與制度”提出了對(duì)現(xiàn)代權(quán)力和法治的本質(zhì)的獨(dú)創(chuàng)性見解,從統(tǒng)治技藝的角度為法社會(huì)學(xué)提供了分析的工具性框架。他跳出主體意志這一窠臼,從可變的文化(知識(shí))-權(quán)力關(guān)系的角度來理解國家秩序,重視社會(huì)話語與國家統(tǒng)治之間的相互作用以及微觀層面的“小權(quán)力”,或者說創(chuàng)立了權(quán)力微分幾何學(xué),進(jìn)而剖析了個(gè)人的被規(guī)訓(xùn)與自我規(guī)訓(xùn)之間的轉(zhuǎn)換機(jī)制。齊美爾與??碌闹匾饬x還在于,他們其實(shí)都為理解和詮釋中國式的秩序原理提供了這樣或那樣的重大線索。因此,我認(rèn)為在中國研究法社會(huì)學(xué),這兩位的理論可謂必讀經(jīng)典。

盧曼在法社會(huì)學(xué)范式從功能轉(zhuǎn)向溝通之際發(fā)揮了非常重要的作用。也許也有人覺得哈貝馬斯關(guān)于溝通行為和公共領(lǐng)域的理論比盧曼更貼近法律的話語實(shí)踐,但是,盧曼本人對(duì)此持堅(jiān)決否認(rèn)的態(tài)度,更重要的是他提出了自己完整的法社會(huì)學(xué)體系。從1972年出版的《法社會(huì)學(xué)》到1993年出版的《社會(huì)的法律》,雖然他的理論范式有所轉(zhuǎn)換——從功能-結(jié)構(gòu)主義到自創(chuàng)生系統(tǒng),更強(qiáng)調(diào)漲落和涌現(xiàn)的影響,更強(qiáng)調(diào)意義和對(duì)話以及個(gè)人與社會(huì)整體的相互滲透,但前期學(xué)說與后期學(xué)說之間又保持著顯著的連續(xù)性和一致性。盧曼法社會(huì)學(xué)提出了關(guān)于規(guī)范預(yù)期與認(rèn)知預(yù)期、社會(huì)復(fù)雜性克減的法律功能、程序?qū)?quán)力的正當(dāng)化機(jī)制、風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)的問責(zé)機(jī)制、學(xué)習(xí)型法律、作為自創(chuàng)生系統(tǒng)的法律等一整套概念和分析框架,這對(duì)我們認(rèn)識(shí)當(dāng)代的制度創(chuàng)新乃至數(shù)字時(shí)代的法律現(xiàn)象都富于啟迪性。惟其如此,頗有那么一點(diǎn)密教色彩的盧曼理論才會(huì)在今天的中國法學(xué)界、特別是青年研究者群中影響日增。何況法學(xué)科班出身的盧曼,對(duì)法律解釋學(xué)以及所有權(quán)、契約、程序、立法、法院等基本范疇都有非常精辟的論述,高度重視與法律界主流之間的對(duì)話,這也擴(kuò)大了他的思想輻射面。

綜上所述,在法社會(huì)學(xué)的開創(chuàng)期,埃利希和韋伯都建構(gòu)了自己的宏觀理論體系。但不同的是,前者立足社會(huì),后者立足國家;前者強(qiáng)調(diào)多元,后者強(qiáng)調(diào)統(tǒng)合;前者留意普通人的行為規(guī)范,后者留意法律職業(yè)的裁判規(guī)范;前者側(cè)重純粹法社會(huì)學(xué),后者側(cè)重應(yīng)用法社會(huì)學(xué)。與他們形成對(duì)照,齊美爾試圖建構(gòu)的則是微觀理論體系,著眼于個(gè)人之間的相互作用及其形式對(duì)社會(huì)結(jié)構(gòu)乃至國家體制的影響。不過齊美爾也承認(rèn)規(guī)范多元性,與埃利希還是心有靈犀一點(diǎn)通的。到法社會(huì)學(xué)的成熟期,??吕碚摼劢刮⒂^問題,盧曼理論聚焦宏觀問題,也相映成趣。前者揭示國家微分權(quán)力運(yùn)作的深層奧秘,后者揭示社會(huì)復(fù)雜系統(tǒng)運(yùn)作的基本特征;前者探究話語譜系和身體技術(shù)對(duì)于國家統(tǒng)治性強(qiáng)化的作用,后者探究規(guī)范期望和認(rèn)知能力對(duì)于社會(huì)復(fù)雜性克減的作用;前者重視個(gè)人從被規(guī)訓(xùn)到自規(guī)訓(xùn)的文化心理轉(zhuǎn)變,后者重視從系統(tǒng)從被創(chuàng)生到自創(chuàng)生的反饋機(jī)制轉(zhuǎn)變。兩者之間也有銜接點(diǎn),這就是話語策略、作為語言博弈的溝通以及“權(quán)力預(yù)期”的實(shí)現(xiàn)。另外,福柯和韋伯雖然都闡述了權(quán)力的作用,但一個(gè)關(guān)注視線的陷阱以及知識(shí)的規(guī)范功能,一個(gè)關(guān)注理性的鐵籠以及強(qiáng)制的正當(dāng)根據(jù),各有千秋。不難想象,在埃利希、韋伯與福柯、盧曼之間,齊美爾構(gòu)成一個(gè)比較重要的中間環(huán)節(jié),既發(fā)揮了承先啟后的作用,也與其他幾家理論或多或少存在交錯(cuò)、重疊、銜接以及類似的地方。例如齊美爾和盧曼都致力于“行為期望”問題的解決,從博弈行為、網(wǎng)絡(luò)結(jié)構(gòu)或者二階觀察、復(fù)雜性克減等不同角度進(jìn)行了考察和論述。實(shí)際上,齊美爾與埃利希、盧曼以及??逻@四者在特別強(qiáng)調(diào)縱橫交錯(cuò)的互動(dòng)關(guān)系這個(gè)方面也能找到觀點(diǎn)的相似之處。總之,這些錯(cuò)綜的關(guān)聯(lián)性不妨用一個(gè)五角星圖案(如圖1所示)來勾勒。

在這里,我試圖對(duì)法社會(huì)學(xué)的三個(gè)宏觀理論和兩個(gè)微觀理論之間的相互關(guān)系和相互作用進(jìn)行定位。其中實(shí)線表示相反相成的關(guān)系。由此構(gòu)成五角星圖案,各角里的文字分別記述了所對(duì)應(yīng)理論體系的核心主張或關(guān)鍵概念,即形式理性、團(tuán)體秩序、互動(dòng)形式、權(quán)力技藝、行動(dòng)預(yù)期。虛線則表示相輔相成的關(guān)系。通過虛線聯(lián)結(jié)各角,以規(guī)范多元、可視網(wǎng)絡(luò)、話語策略、正當(dāng)程序把不同的理論銜接起來,就使本來相互對(duì)峙的團(tuán)體秩序與形式理性之間也能建立起曲徑通幽的回廊。其實(shí)這也正是我一直強(qiáng)調(diào)的解決中國社會(huì)現(xiàn)代化這道幾何學(xué)難題時(shí)理應(yīng)找到并畫出來的輔助線。這種間接地達(dá)到目標(biāo)之虛線相互貫通的底層邏輯是:社會(huì)本位在本質(zhì)上可以歸結(jié)為關(guān)系本位;關(guān)系因溝通而形成并穩(wěn)定化,因而關(guān)系本位勢(shì)必導(dǎo)向話語本位;基于話語的溝通行為是系統(tǒng)的最小單位,所以話語本位與系統(tǒng)本位在本質(zhì)上是一體化的;系統(tǒng)本位實(shí)際上也很容易通過正當(dāng)程序和溝通行為指向國家本位,因?yàn)橄到y(tǒng)的行為預(yù)期與國家的形式理性本來就靈犀相通的。借助這樣的構(gòu)圖和連線,我們可以發(fā)現(xiàn)大相徑庭的學(xué)說之間存在的關(guān)聯(lián)性,可以獲得對(duì)法社會(huì)學(xué)理論圖譜整體的不同印象和不同理解。后續(xù)各章就以前述五角星形狀及其構(gòu)成因素之間的各種關(guān)系為背景和線索,逐一講讀法社會(huì)學(xué)領(lǐng)域的五種經(jīng)典理論的內(nèi)容以及學(xué)說族譜。雖然也夾雜著學(xué)術(shù)性批評(píng)(并非意識(shí)形態(tài)化的批判),但整體上還是采取兼容并蓄、揚(yáng)長避短的態(tài)度。


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