（如果董嘉莉一案得不到反轉(zhuǎn)，意味著帶病在身的的婆婆，將承擔(dān)照顧她的四個(gè)孩子的重?fù)?dān)。家屬供圖。）

撰文 | 楊雄

出品 | 《有戲》

安寧戛然而止。

2022年4月的一個(gè)夜晚。

三名柳州警察和幾名小董鎮(zhèn)本地派出所的警察，一起敲開了董嘉莉家的門，帶走了這位32歲的女人。從此，她的生活被貼上“銷售假藥罪”的標(biāo)簽，并隨后被判處十年六個(gè)月的有期徒刑。

這不是一個(gè)簡單的犯罪故事。

它源于一包標(biāo)價(jià)7元的“參茸壯骨”和“天麻人參顆粒”，一種在小鎮(zhèn)地?cái)偵狭鱾鞯摹皼霾桀w粒”。董嘉莉本以為這是幫公公治病的偏方，卻不知不覺卷入一場關(guān)于“假藥”的司法漩渦。

1、從地?cái)偲降骄阶ゲ?/strong>

2022年4月13日。

晚上10時(shí)許，欽州市欽北區(qū)小董鎮(zhèn)。

疫情剛解封，董嘉莉洗完澡，正準(zhǔn)備哄孩子睡覺。

這時(shí)，門外響起急促的敲門聲。她開門時(shí)，還以為是防疫人員來檢查每家的采購物品。然而，進(jìn)門的卻是柳州市公安局魚峰分局的三名警察，以及當(dāng)?shù)嘏沙鏊膸酌瘑T。

他們出示證件，直奔主題：

董嘉莉涉嫌銷售假藥。

（廣西柳州市公安局魚峰分局。楊雄 攝）

董嘉莉的“罪行”，緣于公公的鼻咽癌。

此前，她的公公被診斷出鼻咽癌。鄉(xiāng)間傳聞，一些地?cái)偵系念w粒藥有奇效。公公試了試，覺得不錯(cuò)。董嘉莉按照包裝袋上的電話聯(lián)系上家。

對方表示不零售，只能按件發(fā)貨。除了公公需要的量，她將多余的以7.5元或8元的價(jià)格轉(zhuǎn)賣給鄰居。

起初，這只是小打小鬧。她之前只靠做手工來維持生計(jì)，從未涉足藥品生意。

后來，她在網(wǎng)購平臺(tái)檢索，希望可以少量買一些回來。此間，她搜到了柳州人韋某未的店，對方的售價(jià)是8元一包，并表示自己拿貨都要這個(gè)價(jià)格，不能再低了。

（廣西柳州市魚峰區(qū)檢察院。楊雄 攝）

她告訴韋某未，自己可以拿到比這個(gè)便宜一些的價(jià)格。對方便直接委托她幫忙代購。

由此，從2019年5月到2022年4月，董嘉莉從上家陳某勇處購進(jìn)這些顆粒，加價(jià)銷售給淘寶商家韋某未。也就由此出現(xiàn)了，她從柳州的上游商家處采購寄到欽州后，再發(fā)貨到柳州的淘寶商家韋某未的“荒誕”事情。

近三年多來，她的總進(jìn)貨額達(dá)130.9萬元，其中包括供親人使用的2.73萬元。警方抓捕時(shí)，從物流公司繳獲其尚未售出的“天麻人參顆?！?100包和“參茸壯骨”1500包。

（廣西柳州市魚峰區(qū)人民法院。楊雄 攝）

柳州市質(zhì)量檢驗(yàn)檢測研究中心的檢驗(yàn)顯示，這些顆粒檢出雙氯芬酸鈉和吲哚美辛等西藥成分。

柳州市市場監(jiān)督管理局認(rèn)定，它們是“非藥品冒充藥品”的假藥。檢察院由此認(rèn)為，董嘉莉明知是假藥而銷售，數(shù)額128.176萬元，屬“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”。

此后，法院一審采納此觀點(diǎn)。董嘉莉由此獲刑十年六個(gè)月徒刑，并被處罰金270萬元。

董嘉莉不服。

她在庭上辯稱，“我不知道這是假藥。我以為是涼茶顆粒，幫家人買的，自己也吃過。”

她的辯護(hù)人強(qiáng)調(diào)，她主觀不明知，且有立功、未遂情節(jié)，應(yīng)從輕判處三年以下并適用緩刑。但法院認(rèn)為，從包裝、渠道和大量販賣來看，她“應(yīng)當(dāng)知道”。

2、四個(gè)孩子與病重公婆

這名出生于1992年的女子，只有小學(xué)文化。

在這個(gè)欽州小董鎮(zhèn)上，她并無固定職業(yè)，一個(gè)典型的農(nóng)村家庭。丈夫打零工，收入勉強(qiáng)養(yǎng)家。2019年，公公患鼻咽癌后，家庭開支陡增。

婆婆有胃病，需每天吃藥。四個(gè)孩子是她的全部希望：現(xiàn)在，八歲的大兒子剛上學(xué)，需要輔導(dǎo)；八個(gè)月的小女兒還離不開母親的懷抱。

被捕后，董嘉莉的生活瞬間崩塌。

（董嘉莉案的“禍根”。）

此間，她被刑事拘留一天后取保候?qū)彛?023年6月29日又被檢察院取保。2024年5月16日，法院繼續(xù)取保。

但判決下來了：十年六個(gè)月的刑期。這無疑給這個(gè)沉重的家庭，帶來了雪上加上的疊加厄運(yùn)。“老公要掙錢，公公病情不輕，婆婆也病著。孩子們誰來管？”

她滿面愁容。

如今，她的丈夫一人奔波。白天打工，晚上照顧孩子和老人。公公的癌癥需要定期化療，婆婆的胃病時(shí)好時(shí)壞。

現(xiàn)實(shí)顯得更為殘酷：如果刑期執(zhí)行，這個(gè)小家庭或?qū)氐灼扑?。盡管董嘉莉退出了10萬元違法所得，試圖減輕處罰。但法院認(rèn)為，這只是“從輕考慮”，不足以改變罪名。

董嘉莉的故事，不是孤立的悲劇。

實(shí)際上，它已嵌入廣西農(nóng)村的部分民生圖景：醫(yī)療資源匱乏，癌癥患者求助偏方；淘寶代購盛行，監(jiān)管難及基層。她的公公吃顆粒“效果不錯(cuò)”，她轉(zhuǎn)賣賺點(diǎn)小錢，本是生存本能。卻因“明知”認(rèn)定，釀成十年牢獄。

3、司法的爭議：關(guān)于假藥的認(rèn)定

實(shí)際上，這起案件的核心在于：

這些顆粒是否真是假藥？

董嘉莉是否“明知”？

檢察院起訴書指控，董嘉莉從陳某勇處購進(jìn)顆粒，加價(jià)銷售給韋某未等人。檢驗(yàn)顯示含西藥成分，市場監(jiān)管局認(rèn)定為假藥。銷售額128.176萬元（扣除自己親用部分），既遂125.656萬元，未遂2.52萬元。非法獲利至少17萬元。她有坦白、立功（協(xié)助抓獲盜竊嫌疑人陸某）和部分未遂情節(jié)，但建議判十年六個(gè)月。

此后，法院的判決采納了此觀點(diǎn)。其判決證據(jù)包括：物證（繳獲顆粒）、書證（交易流水）、證人證言（韋某未、陳某勇）、董嘉莉供述、鑒定意見等。

韋某未證言，從2021年5月起，以8元/包從董嘉莉處進(jìn)貨51件（每件300包），銷售31件獲利2.07萬元。他知道無合法手續(xù)，但仍購銷。陳某勇證言：從2019年5月起，以2100元/件賣給董嘉莉146筆，總額122.506萬元加8.4萬元銀行轉(zhuǎn)賬。

他微信昵稱“陳潤發(fā)”，聊天記錄顯示了交易細(xì)節(jié)。

董嘉莉辯稱，“不知道是不是正規(guī)藥品，沒資質(zhì)許可證。以為是涼茶。”

（董嘉莉案最終將走向何方，只有等待廣西高院法官的判決。家屬供圖。）

她的辯護(hù)律師表示，她只有小學(xué)文化，沒有社會(huì)從業(yè)經(jīng)驗(yàn)，只是一個(gè)接觸柴米油鹽、在家?guī)『⒌募彝ブ鲖D，沒有任何關(guān)于藥學(xué)方面的知識(shí)。在老百姓眼中“S”代表著安全標(biāo)識(shí)，意味著產(chǎn)品符合國家安全標(biāo)準(zhǔn)或經(jīng)過了安全認(rèn)證，經(jīng)過了嚴(yán)格的檢驗(yàn)和質(zhì)量控制。

辯護(hù)律師說，董嘉莉看到案涉產(chǎn)品外包裝上有一個(gè)“S”和生產(chǎn)許可標(biāo)志，在淘寶上也有銷售，在其鎮(zhèn)上老街也有人銷售，也沒見有相關(guān)部門來查處過，所以董嘉莉認(rèn)為，這個(gè)產(chǎn)品是正規(guī)的產(chǎn)品，可以賣，也沒有去審核陳某勇是否有銷售這個(gè)產(chǎn)品的資質(zhì)。

但法院認(rèn)為，她主觀明知包裝印“招代理及電話”，與正規(guī)藥不同；渠道不正規(guī)，未查資質(zhì)；長期大量販賣，應(yīng)審查真實(shí)性。關(guān)于金額，法院按《兩高解釋》第二十條，以進(jìn)貨額計(jì)算販賣部分，屬“特別嚴(yán)重情節(jié)”。

辯護(hù)人反駁，主觀不明知，她及家人吃過無不良反應(yīng)；應(yīng)按獲利計(jì)算金額；有兩大立功（協(xié)助抓盜竊，提供韋某未流水超判決認(rèn)定）。但法院不采納：如實(shí)供述不成立功；金額按解釋計(jì)算。此案被上訴至柳州市中級人民法院后，依舊被裁定維持原判。

4、法律適用與申訴之爭

董嘉莉不服，向廣西高級人民法院申訴。

她的律師在代理詞中指出其程序違法：合議庭應(yīng)七人組成（涉藥品安全，可能十年以上刑期），實(shí)際三人；檢驗(yàn)委托主體錯(cuò)誤（投訴中心無權(quán)），受托機(jī)構(gòu)非省級以上；電子數(shù)據(jù)取證未屏蔽信號(hào)。

實(shí)體上，律師論證認(rèn)為，不能用姚克南案《認(rèn)定書》，來推定董嘉莉產(chǎn)品為假藥——姚案產(chǎn)品來源未證與董案相同；《認(rèn)定書》參照2009年文件無效，與刑法修正案抵觸；產(chǎn)品是“藥”非“非藥品”，冒充應(yīng)實(shí)質(zhì)而非形式；行為應(yīng)定妨害藥品管理罪，非銷售假藥罪。

她的申訴狀里重申，證據(jù)不足，《檢驗(yàn)報(bào)告》違法；不明知，主觀無罪；適用法律錯(cuò)誤，應(yīng)改判為妨害藥品管理罪。此外，申訴狀強(qiáng)調(diào)其家庭困境，懇請兼顧人文關(guān)懷。

事實(shí)上，關(guān)于定罪的爭議源于藥品法的修訂。

2019年《中華人民共和國藥品管理法》修改前，該法將 “未取得批準(zhǔn)文號(hào)生產(chǎn)的藥品”規(guī)定為按假藥處理的情形，即擬制假藥。

但2019年修改后的《中華人民共和國藥品管理法》，刪除了按假藥論處的規(guī)定，“未取得藥品相關(guān)批準(zhǔn)證明文件生產(chǎn)藥品或者明知是上述藥品而銷售”不再被認(rèn)定為假藥。

此外，于2021年施行的《中華人民共和國刑法修正案（十一）》里，增設(shè)了妨害藥品管理罪，即將“未取得藥品相關(guān)批準(zhǔn)證明文件生產(chǎn)藥品或者明知是上述藥品而銷售”劃入該罪規(guī)制范圍。這一立法調(diào)整，體現(xiàn)了我國對藥品管理犯罪的精細(xì)化治理和罪刑法定原則的嚴(yán)格遵循。

此后的2022年，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱 “《兩高藥品刑案解釋》”）規(guī)定“未取得藥品相關(guān)批準(zhǔn)證明文件生產(chǎn)藥品或者明知是上述藥品而銷售，涉案藥品沒有國家藥品標(biāo)準(zhǔn)，且無核準(zhǔn)的藥品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，但檢出化學(xué)藥成分的”應(yīng)認(rèn)定為刑法第一百四十二條之一規(guī)定的“足以嚴(yán)重危害人體健康”，即構(gòu)成妨害藥品管理罪。

實(shí)際上，這一解釋已進(jìn)一步明確了，妨害藥品管理罪的構(gòu)成要件，為司法實(shí)踐中準(zhǔn)確認(rèn)定該罪提供了具體指引。

而妨害藥品管理罪的設(shè)立，原本旨在打擊那些違反藥品管理法規(guī)，足以嚴(yán)重危害人體健康，但又不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪、劣藥罪的行為，填補(bǔ)了之前法律規(guī)定的空白。

該罪的構(gòu)成強(qiáng)調(diào)行為的危害性和違法性，即只要行為人實(shí)施了未取得藥品相關(guān)批準(zhǔn)證明文件生產(chǎn)、銷售藥品等行為，且該行為足以嚴(yán)重危害人體健康，就應(yīng)當(dāng)以該罪定罪處罰。

與銷售假藥罪相比，妨害藥品管理罪在入罪標(biāo)準(zhǔn)和處罰力度上都有其自身特點(diǎn)，更符合此類行為的社會(huì)危害性程度。

2022年3月4日，最高人民檢察院發(fā)布的三號(hào)典型案例 “王某某等人妨害藥品管理案”也充分體現(xiàn)了這一法律適用原則。

董嘉莉案中，產(chǎn)品未批準(zhǔn)，檢出西藥，律師認(rèn)為應(yīng)適用新法。但法院堅(jiān)持假藥認(rèn)定，按“非藥品冒充”處理。

目前，陳某勇已判刑，韋某未也已獲刑。

但董嘉莉案件的定性和量刑，仍引發(fā)疑問：董嘉莉同類案定性為妨害藥品管理罪，而董案卻定銷售假藥罪；董嘉莉唯一銷售對象的韋案以獲利12萬判刑3年以下，而董嘉莉卻以進(jìn)貨100多萬判10年以上，律師稱其“同案不同判”“邏輯不自洽”。

至今，她的申訴仍在進(jìn)行。

筆者將繼續(xù)關(guān)注該案進(jìn)展。