2020年3月，老劉的案件重審一審開庭。

他遠(yuǎn)在武漢的妻子，由于疫情封城的原因，沒能前來開庭。三年來，她只看過自己的丈夫兩面，都是在開庭的時(shí)候。

早在疫情開始前，這個(gè)家庭已經(jīng)不堪重負(fù)了。家里突然沒了經(jīng)濟(jì)支柱，一個(gè)家庭主婦搖身一變成為了兩個(gè)小孩、四個(gè)老人的全部依靠。從武漢往返廣州的高鐵票都是一筆不小負(fù)擔(dān)。

01

一切都從3年前的那個(gè)夏天開始，因?yàn)闆]有收到的一批成人漫畫書，老劉被抓到廣州，送進(jìn)了看守所。

老劉下單買了一批成人漫畫書，但遲遲沒有收到貨物。有一天，辦案人員找到老劉，他的那批書已經(jīng)被辦案人員扣留了。辦案人員拿給他，辦案人員對(duì)這些成人漫畫書拍了六張圖片：一張是警方扣押的這批書籍的整體照片，照片上可以看出是一堆書；兩張是這批貨物中十二個(gè)破碎紙箱的照片；還有三張是其中三本成人漫畫書的照片。

辦案人員要他在照片上簽“這是我從XXX那里購買的成人漫畫書的包裝紙箱外觀?！薄斑@些是我購買的成人漫畫書?！?/p>

你這也就一年半載的刑期，“坦白從寬，抗拒從嚴(yán)……”在經(jīng)過一番思想教育后，老劉配合辦案人員，簽認(rèn)了。

在我見過那么多的當(dāng)事人中，老劉無疑是一個(gè)非常實(shí)誠、極度實(shí)誠的人，這么實(shí)誠、坦白的人，本以為應(yīng)能得到寬大處理。然而，并沒有。這些書超過了1000本，再怎么寬大處理，也都得判處十年以上。

02

辨認(rèn)是對(duì)事實(shí)回憶的過程，它必須符合記憶的規(guī)律，得有簽認(rèn)的認(rèn)知基礎(chǔ)，不然，這樣的簽認(rèn)，你信嗎？科學(xué)嗎？

試想，假如我在淘寶上買了一大堆書，東西在運(yùn)輸途中被查獲，僅憑幾張照片，我肯定是無法確認(rèn)這樣的包裝，就是我買的那些東西的包裝，更無法確認(rèn)照片里堆在一起的那一堆書，全部、每一本都是我購買的。

所以，我很好奇，老劉是怎么知道，這么一大堆書，就是他買的呢？都是他買的呢？

問：你看過這些書的實(shí)物嗎？

答：沒有，辦案人員給我六張照片。

問：你怎么確定是你的？

答：辦案人員說是我沒有收到的那一批。

問：這里面有部分是別人的，你知道嗎？

答：不知道。

問：通過照片，你看得出這一堆書有多少本嗎？

答：不知道。

問：你知道供貨商會(huì)分幾個(gè)箱子、什么箱子發(fā)貨給你嗎？

答：不知道啊。

問：通過照片，你能確定這一堆書每一本都是成人漫畫書嗎？

答：辦案人員說都是成人漫畫書。

問：你知不知道，這一堆書里面有人出來認(rèn)領(lǐng)了？

答：不知道。

問：那你為什么簽認(rèn)說這些都是你購買的成人漫畫書？

答：我當(dāng)時(shí)覺得都是成人漫畫書，看著有點(diǎn)像我買的，辦案人員說都是我的，讓我簽認(rèn)，說坦白從寬，我就照著他念的話寫下來了。

問：那你怎么知道，照片中的這一堆書全部都是你購買的成人漫畫書呢？

答：是啊，我怎么知道這些就是我的。

問到這里，老劉直接哭暈在看守所。

這是一個(gè)很“認(rèn)罪過度”的感人故事，老劉把這六張照片內(nèi)的所有書，不論是不是他的、不論有多少本、不論是否全是成人漫畫書、不論還有沒有其他人的，都大包大攬簽認(rèn)“這些是我購買的成人漫畫書”。辯護(hù)律師審查證據(jù)發(fā)現(xiàn)，除了老劉自己，沒有適格的證據(jù)證明他是貨主。而且，里面有一些不是成人漫畫書，有一些已經(jīng)有人出來認(rèn)領(lǐng)，剩下的還超過1000本，法定刑期是“十年以上”，一審法院也爽快地判了10年。

我告訴他，如果重審還維持，那你就只能好好坐牢改造吧，我會(huì)告訴其他人，讓大家吸取你的教訓(xùn)。

03

老劉從來沒有說謊，但事實(shí)上作了對(duì)自己不利的“偽證”。他簽認(rèn)的都是他別人告訴他的，違背了記憶規(guī)律，沒有認(rèn)知基礎(chǔ)。這樣的簽認(rèn)不僅不能證明案件事實(shí)，還可能誤導(dǎo)法庭查明案件事實(shí)，讓事實(shí)真相成謎。

讓犯罪嫌疑人簽認(rèn)，幾乎是每一個(gè)刑事案件，都必經(jīng)的辦案程序。每一個(gè)案件中，偵查機(jī)關(guān)幾乎都會(huì)將相關(guān)的物證照片、書證等拿給犯罪嫌疑人，讓他簽認(rèn)。簽認(rèn)的材料一直被認(rèn)為是非常關(guān)鍵的定罪材料。

但是，犯罪嫌疑人哪里知道要怎么簽認(rèn)呢，為了讓簽認(rèn)內(nèi)容符合要求，就不可避免地出現(xiàn)辦案人員“手把手”教犯罪嫌疑人簽認(rèn)內(nèi)容的情況。而犯罪嫌疑人哪里能辨認(rèn)出來簽認(rèn)內(nèi)容對(duì)案件定罪量刑的影響有多大。

于是，各種尷尬亂象就經(jīng)常發(fā)生了。

在張某涉嫌銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品案中，辦案人員將涉案公司的銷售記錄全部打印出來拿給犯罪嫌疑人簽認(rèn)，要求張某簽上“以上銷售記錄就是我銷售侵犯XXX、XXX商標(biāo)的產(chǎn)品的銷售記錄，總額180萬元?！?/p>

張某很不情愿，“公司這些年賣的東西很多、很雜，哪些侵犯商標(biāo)、侵犯誰的商標(biāo)，并不清楚。銷售記錄只是表格，里面不全是侵權(quán)產(chǎn)品，我不知道具體的產(chǎn)品有哪些，時(shí)間太久了。而且銷售記錄反映的。還有一些刷單的情況，所以，我不知道有哪些是真實(shí)賣出去的侵權(quán)產(chǎn)品……”

“簽吧，沒關(guān)系的，因?yàn)樽詈笄植磺謾?quán)是法院定的?！痹谵k案人員恩威并施、耐心教育的情況下，張某還是配合簽認(rèn)了。

尷尬的是，法院審查認(rèn)定，銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品犯罪數(shù)額只有70萬。

犯罪嫌疑人、被告人認(rèn)罪的簽認(rèn)材料，是法院作出有罪判決的重要依據(jù)，哪有先認(rèn)罪，再讓法院審查還你清白的道理。

很多情況下，簽認(rèn)材料是不夠客觀的，甚至還要求犯罪嫌疑人對(duì)是否侵權(quán)、是否犯罪、犯罪金額提前定性，這樣的簽認(rèn)是沒有意義的。

04

不科學(xué)的簽認(rèn)，對(duì)辦案人員來說，只是例行公事，而對(duì)當(dāng)事人來說，則是定罪的枷鎖。

時(shí)間回到1998年2月的一天，警方接到報(bào)案，在某地果林內(nèi)發(fā)現(xiàn)一具無名男尸，警方在案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)找到一雙鞋子。由于偵查技術(shù)限制，該案一直懸而未決。因?yàn)榕既坏脑颍瑥埬?、周某被抓獲，是該故意殺人案的重大作案嫌疑人。

辦案人員對(duì)張某、周某進(jìn)行訊問，兩人也如實(shí)交代，確實(shí)在20年前，曾在某地果林殺害過一個(gè)無名氏，但所描述被害人無名氏的特征，與在案這起案件被害人尸檢報(bào)告所顯示特征，有較大出入。

為將張某、周某所供述的殺人事實(shí)與卷宗所載殺人事實(shí)聯(lián)系起來，辦案人員讓張某、周某對(duì)現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)的鞋子進(jìn)行簽認(rèn)。

張某簽認(rèn)：“這是我和周某于1998年春節(jié)前后在XXX果林里將一名湖南籍砍死時(shí)，我丟在現(xiàn)場(chǎng)的鞋子?！?/p>

周某也簽認(rèn)：“這是我和張某于1998年春節(jié)前后在XXX果林里將一名湖南籍砍死時(shí)，張某脫掉丟棄在現(xiàn)場(chǎng)的鞋子。”

20年前某一天自己穿什么樣的鞋子，你還想得起來嗎？幾乎是想不起來的。

如果說，因?yàn)槭虑橹卮?，張某想?0年前那一天自己穿的鞋子，能準(zhǔn)確辨認(rèn)出來，勉強(qiáng)可以接受。但是，周某辨認(rèn)出來20年前案發(fā)當(dāng)天別人（同案人張某）穿的鞋子，這是違反常人記憶能力的，不科學(xué)的。在法庭上，他也當(dāng)庭表示不能確定。

刻意讓證據(jù)太完善，反而顯得證據(jù)不夠科學(xué)、不夠客觀、不夠可信。此舉雖然提高了破案效率、定罪的可能，但也增加了冤假錯(cuò)案的可能。

例如，在張輝、張高平案件中，兩人還曾到案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行指認(rèn)，準(zhǔn)確“帶領(lǐng)”辦案人員指認(rèn)了自己作案的案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)具體位置。能準(zhǔn)確“帶領(lǐng)”辦案人員指認(rèn)案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)的筆錄資料，就是認(rèn)定張輝、張高平構(gòu)成犯罪的重要罪證。但最終，卻被發(fā)現(xiàn)，這是一個(gè)冤案。

那他們是怎么指認(rèn)的自己行兇現(xiàn)場(chǎng)？

05

在辦案中經(jīng)常發(fā)現(xiàn)，案卷材料把犯罪嫌疑人塑造得接近完美，賦予了犯罪嫌疑人很多非常優(yōu)秀的品質(zhì)：

超強(qiáng)的記憶能力，輕易想起自己和別人十幾年前某一天穿的衣服、鞋襪；

扎實(shí)的法律功底，能夠快速判斷自己的行為是犯罪行為，以及犯罪金額是多少；

自覺的認(rèn)罪態(tài)度，將未經(jīng)審判認(rèn)定的數(shù)額一概自認(rèn)為犯罪數(shù)額，甚至未實(shí)施的犯罪都包攬?jiān)谧约荷砩希?/p>

無畏大包攬精神，將別人的犯罪數(shù)額攬?jiān)谧约荷砩?，將別人的犯罪事實(shí)包攬?jiān)谧约荷砩稀?/p>

這就很容易造成“網(wǎng)戀翻車”現(xiàn)象，“真人”相差太遠(yuǎn)，既沒有超強(qiáng)記憶能力，根本不懂法律，認(rèn)罪態(tài)度也一般，更沒有大包大攬的犧牲精神。

沒有律師臨場(chǎng)監(jiān)督的審訊、要求簽認(rèn)固定證據(jù)的取證模式，難以避免這些情況。

本文作者

賴建東

宋氏律師事務(wù)所

合伙人

重大刑事部部長

Wechat laijiandong100

代表著作：

《全流程辯護(hù)：思路指引與辦案技巧》

《全方位質(zhì)證：思路指引與辦案技巧》

《刑事控告實(shí)務(wù)：思路指引與辦案技巧》

《刑事風(fēng)險(xiǎn)防范：體系、流程與實(shí)例》

《如何應(yīng)對(duì)刑事危機(jī)》

校對(duì) | 占秋月

編輯 | 劉紫瑩