陜西浩公律師事務(wù)所 刑事研究院 文章/趙曼玉

一、事件經(jīng)過

8月1日，江西高院發(fā)布依法維護(hù)國防利益和軍人軍屬合法權(quán)益典型案例?，F(xiàn)役軍人黎某某（男）與程某某（女）登記結(jié)婚。王某某在明知程某某已經(jīng)結(jié)婚且系現(xiàn)役軍人配偶的情況下，仍與程某某在租住地保持同居關(guān)系。黎某某發(fā)現(xiàn)程某某與王某某的微信曖昧聊天記錄后報(bào)案，后王某某被抓獲歸案。生效裁判認(rèn)為，被告人王某某明知程某某系現(xiàn)役軍人配偶而仍與之同居并致其懷孕，其行為已構(gòu)成破壞軍婚罪。被告人王某某犯破壞軍婚罪，判處有期徒刑一年。

二、法律分析

本罪在客觀方面表現(xiàn)為實(shí)施了與現(xiàn)役軍人的配偶同居或者結(jié)婚的行為，不包括通奸行為。對(duì)“同居”的認(rèn)定方面，可以結(jié)合行為人與現(xiàn)役軍人的配偶會(huì)面的時(shí)長(zhǎng)及頻率、生活和經(jīng)濟(jì)往來的緊密狀態(tài)、對(duì)現(xiàn)役軍人婚姻的影響等因素進(jìn)行綜合判斷。（人民法院入庫案例中的觀點(diǎn)）。如：①行為人明知是現(xiàn)役軍人配偶，仍與其建立情人關(guān)系，常態(tài)化出入其住處，與其多次發(fā)生不正當(dāng)兩性關(guān)系，并建立經(jīng)濟(jì)、生活上的緊密聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百五十九條第一款規(guī)定的“同居”；②行為人與現(xiàn)役軍人的配偶之間存在長(zhǎng)期、多次發(fā)生性關(guān)系、居住場(chǎng)所相對(duì)固定、經(jīng)濟(jì)上相互支持、生活上相互照顧等情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定二人達(dá)到了持續(xù)、穩(wěn)定的共同生活的程度，屬于刑法第二百五十九條第一款規(guī)定的“同居”；③刑法第二百五十九條第一款規(guī)定的“同居”，是指與現(xiàn)役軍人的配偶不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。在較長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)與現(xiàn)役軍人配偶多次發(fā)生性關(guān)系，共同居住，并生育子女的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“同居”。依據(jù)中華人民共和國民法典婚姻家庭編的規(guī)定，婚姻關(guān)系的確立以結(jié)婚登記為標(biāo)準(zhǔn)，本罪中的結(jié)婚，是指與現(xiàn)役軍人的配偶采取欺騙手段騙取結(jié)婚登記或者雖未登記但長(zhǎng)期以夫妻名義共同生活而形成事實(shí)婚姻的行為。上述案件中，被告人王某某存在與現(xiàn)役軍人配偶程某某長(zhǎng)期、穩(wěn)定共同居住的同居行為。

本罪的主體是一般主體，只要達(dá)到刑事責(zé)任年齡且具有刑事責(zé)任能力的自然人均能構(gòu)成本罪，至于行為人原來有無配偶不影響本罪的成立（若行為人原來存在婚姻關(guān)系，之后明知是現(xiàn)役軍人配偶，與之結(jié)婚的，此時(shí)行為人即構(gòu)成重婚罪又構(gòu)成破壞軍婚罪，屬于法條競(jìng)合，依據(jù)特殊法條破壞軍婚罪定罪處罰）。現(xiàn)役軍人的配偶一般不以破壞軍婚罪定罪處罰，但在軍婚關(guān)系存續(xù)期間又與他人結(jié)婚的，可能構(gòu)成重婚罪。

上述案例中，被告人王某某明知程某某是現(xiàn)役軍人配偶與之同居的，構(gòu)成破壞軍婚罪，被依法追究刑事責(zé)任。

三、罪名解析

（一）概念

破壞軍婚罪，是指明知是現(xiàn)役軍人的配偶而與之同居或者結(jié)婚的行為。

（二）犯罪構(gòu)成要件

1. 本罪侵犯的客體是現(xiàn)役軍人的婚姻關(guān)系。①現(xiàn)役軍人，是指有軍籍的正在中國人民解放軍部隊(duì)或人民武裝警察部隊(duì)服役的人。②對(duì)軍婚所保護(hù)的范圍，按照刑法的規(guī)定僅限于配偶，而不包括婚約關(guān)系。根據(jù)我國民法典婚姻家庭編的規(guī)定，婚姻關(guān)系的確立以結(jié)婚登記為標(biāo)準(zhǔn)，訂婚并不是結(jié)婚的必要前提條件，也不是建立婚姻家庭的必經(jīng)階段，婚約沒有法律上的拘束力。③所謂現(xiàn)役軍人的配偶，既包括女現(xiàn)役軍人的丈夫，又包括男現(xiàn)役軍人的妻子。至于配偶是否為現(xiàn)役軍人，則不影響本罪成立。

2. 本罪在客觀方面表現(xiàn)為實(shí)施了與現(xiàn)役軍人的配偶同居或者結(jié)婚的行為。①所謂同居，是指與現(xiàn)役軍人的配偶在一定時(shí)期內(nèi)公開或者秘密地姘居且共同生活在一起的行為。它以兩性關(guān)系為基礎(chǔ)，同時(shí)還具有一定程度上的經(jīng)濟(jì)關(guān)系或者其他某些方面的特殊關(guān)系。其既不同于公開以夫妻名義共同生活的事實(shí)婚姻，也不同于暗地里自愿發(fā)生性行為沒有共同生活的男女雙方的通奸行為。與現(xiàn)役軍人的妻子形成事實(shí)婚姻屬于與之結(jié)婚的范疇，構(gòu)成本罪。與現(xiàn)役軍人的配偶通奸，從立法本意上講則不能認(rèn)定為犯罪。②所謂結(jié)婚，是指與現(xiàn)役軍人的配偶采取欺騙手段騙取結(jié)婚登記或者雖未登記但長(zhǎng)期以夫妻名義共同生活而形成事實(shí)婚姻的行為。

3.本罪主體是一般主體，凡達(dá)到刑事責(zé)任年齡且具有刑事責(zé)任能力的自然人均能構(gòu)成本罪。至于行為人原來有無配偶不影響本罪的成立。按照相關(guān)規(guī)定，對(duì)現(xiàn)役軍人的配偶，一般不定罪處罰，但對(duì)隱瞞事實(shí)真相，欺騙他人與之結(jié)婚的現(xiàn)役軍人的配偶，在不妨礙軍人婚姻關(guān)系的前提下，可以按照重婚罪處理。

4.本罪在主觀方面表現(xiàn)為破壞軍人婚姻關(guān)系的故意。就是說行為人必須明知對(duì)方是現(xiàn)役軍人的配偶而與其結(jié)婚或者同居。行為人與他人同居時(shí)不明知同居人系現(xiàn)役軍人配偶，但同居過程中知曉同居人系現(xiàn)役軍人配偶后仍繼續(xù)同居的，屬于刑法第二百五十九條規(guī)定的“明知是現(xiàn)役軍人的配偶而與之同居”，依法以破壞軍婚罪定罪處罰。如果是確實(shí)不知道，由于現(xiàn)役軍人的配偶隱瞞事實(shí)真相以致受騙而與之結(jié)婚或同居者，因缺乏本罪構(gòu)成的主觀要件，不能按本罪處理。

（三）刑法條文

《刑法》第二百五十九條 【破壞軍婚罪】【強(qiáng)奸罪】明知是現(xiàn)役軍人的配偶而與之同居或者結(jié)婚的，處三年以下有期徒刑或者拘役。

利用職權(quán)、從屬關(guān)系，以脅迫手段奸淫現(xiàn)役軍人的妻子的，依照本法第二百三十六條的規(guī)定定罪處罰。

（四）相關(guān)條文

《刑法》第二百五十八條 【重婚罪】有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而與之結(jié)婚的，處二年以下有期徒刑或者拘役。

四、案例分享

李某某破壞軍婚案

基本案情：彭某于2004年12月入伍，系現(xiàn)役軍人。2015年10月，彭某與侯某登記結(jié)婚，并于次年生育一子。被告人李某與侯某是同事關(guān)系，且明知侯某的丈夫是現(xiàn)役軍人。2018年8月，李某與侯某在A市某賓館發(fā)生性關(guān)系。此后，雙方多次在多地賓館開房并共同居住，直至2020年6月。其間，侯某于2019年6月生育一子侯某乙。2020年7月，彭懷侯某與他人有不正當(dāng)性關(guān)系，并經(jīng)親子鑒定認(rèn)定彭某與侯某乙之間不存在生物學(xué)親子關(guān)系。此后，彭某向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。經(jīng)鑒定，李某是侯某乙的生物學(xué)父親。B區(qū)人民法院判決:被告人李某犯破壞軍婚罪，判處有期徒刑一年。宣判后，被告人李某提出上訴，辯稱其與侯某的行為不屬于刑法第二百五十九條規(guī)定的“同居”。"F市中級(jí)人民法院作出刑事裁定:駁回上訴，維持原判。

裁判理由：法院生效裁判認(rèn)為:我國依法對(duì)軍人的婚姻實(shí)行特別保護(hù)。根據(jù)刑法第二百五十九條第一款的規(guī)定，“明知是現(xiàn)役軍人的配偶而與之同居或者結(jié)婚的”，構(gòu)成破壞軍婚罪。實(shí)踐中及本案認(rèn)定的關(guān)鍵在于“同居”的準(zhǔn)確認(rèn)定。根據(jù)民法典第一千零四十二條及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，有配偶者與他人同居是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。可見，同居所體現(xiàn)的二人密切程度，一般應(yīng)當(dāng)高于通奸、低于結(jié)婚。因此，破壞軍婚罪中的“同居”，要求行為人與現(xiàn)役軍人的配偶在相會(huì)頻次、時(shí)間、生活等方面達(dá)到“持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住”程度。本案中，被告人李某在明知侯某丈夫是現(xiàn)役軍人的情況下，仍然在將近兩年的時(shí)間內(nèi)多次、多地與侯某在賓館開房間發(fā)生性關(guān)系，共同居住，而且生育一子，對(duì)其行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百五十九條第一款規(guī)定的“同居”，依法以破壞軍婚罪定罪處罰。