摘 要

夫妻一方違反夫妻忠實義務(wù)，擅自將夫妻共同財產(chǎn)贈與第三人的贈與糾紛案件在司法實務(wù)中對行為性質(zhì)、效力認定及返還財產(chǎn)比例等方面的認識存在爭議。檢察機關(guān)通過抗訴監(jiān)督明確司法實踐中對違背公序良俗的贈與行為應(yīng)持否定評價，強調(diào)全額返還財產(chǎn)的法律立場，既維護婚姻無過錯方財產(chǎn)權(quán)益，亦警示社會恪守婚姻家庭倫理秩序，為同類案件提供裁判指引，踐行社會主義核心價值觀。

關(guān)鍵詞：夫妻共同財產(chǎn)公序良俗贈與無效返還全部財產(chǎn)

全 文

一、基本案情

何某某與馮某某系夫妻關(guān)系，育有一子一女。2017年8月起，李某在廣東省東莞市沐足場所從事管理工作。何某某因常在沐足場所消費與李某相識并產(chǎn)生婚外情。2017年8月至2019年9月，何某某通過其持有的中國農(nóng)業(yè)銀行卡賬戶向李某轉(zhuǎn)賬14筆共20.19萬元；2017年8月至2019年11月，何某某通過其微信向李某轉(zhuǎn)款278筆共17.75萬元。上述銀行轉(zhuǎn)賬和微信轉(zhuǎn)款兩項合計37.94萬元，其中微信轉(zhuǎn)款包含伴有特殊含義的金額，如1314元、520元等。2017年8月至2019年10月，李某通過其微信向何某某轉(zhuǎn)賬共計9.13萬元，代何某某支付沐足消費款5.64萬元，兩項合計14.77萬元。

2020年1月，馮某某以何某某贈與李某財產(chǎn)的行為侵害其財產(chǎn)權(quán)益為由，以李某為被告、何某某為第三人向四川省宣漢縣人民法院提起訴訟，請求確認何某某在婚姻關(guān)系存續(xù)期間贈與李某財產(chǎn)的行為無效，要求李某返還贈與財產(chǎn)及相應(yīng)利息。一審法院認為，何某某向李某所轉(zhuǎn)款項是其與馮某某的夫妻共同財產(chǎn)。何某某與李某通過沐足消費認識后發(fā)生婚外情，違背公序良俗，應(yīng)當(dāng)受到道德譴責(zé)。但何某某與李某之間有相互轉(zhuǎn)款行為，馮某某提供的證據(jù)難以區(qū)分正常往來資金和不法贈與金額。據(jù)此，判決駁回馮某某的訴訟請求。

一審判決后，馮某某、李某均不服，向達州市中級人民法院提起上訴。馮某某上訴請求改判支持其一審訴訟請求；李某上訴請求糾正一審判決認定其與何某某存在不正當(dāng)男女關(guān)系的部分事實，何某某向其轉(zhuǎn)賬不屬于贈與，是雙方正常合作關(guān)系和經(jīng)濟往來，但請求維持一審判決結(jié)果。二審法院認為，李某雖辯解何某某向其轉(zhuǎn)款行為系基于雙方存在投資合作關(guān)系的經(jīng)濟往來，但未提供相關(guān)證據(jù)予以證實。何某某違背夫妻忠實義務(wù)，向李某轉(zhuǎn)款37.94萬元，其財產(chǎn)處分行為未得到馮某某追認，贈與行為無效。贈與款項中有50%份額屬于馮某某，何某某系無權(quán)處分。何某某向李某贈與金額37.94萬元，在扣減李某向何某某轉(zhuǎn)款金額14.77萬元后，余下23.17萬元，其中50%份額屬于馮某某所有，李某應(yīng)予以返還。據(jù)此，撤銷一審判決，判令李某返還馮某某11.59萬元并支付利息。

二審判決后，馮某某不服，向四川省高級人民法院申請再審被駁回。

馮某某不服生效判決，向檢察機關(guān)申請監(jiān)督。四川省人民檢察院于2022年5月23日向四川省高級人民法院提出抗訴。2022年10月31日，四川省高級人民法院采納四川省人民檢察院抗訴意見，作出再審判決：李某返還馮某某23.17萬元并支付利息（即扣除李某14.77萬的墊付及轉(zhuǎn)賬款后，其余贈與金額全部返還）。

二、主要問題

之前無明確法律規(guī)定，各地法院對贈與合同是否有效以及第三者是否應(yīng)當(dāng)返還財產(chǎn)的判決各不相同，產(chǎn)生了贈與財產(chǎn)全部返還、部分返還和不予返還這三種判決。一方面是因為有配偶贈與第三者財產(chǎn)的行為，在法律適用上面臨當(dāng)時有效的《物權(quán)法》《合同法》《婚姻法》等多法競合的問題，執(zhí)法者因考察法律的視角不同，可能得出不同結(jié)論；另一方面是很大程度上依賴公序良俗原則的適用。上述原因造成法官在處理該類案件時自由裁量權(quán)較大，導(dǎo)致裁判標(biāo)準不一，類案不同判削弱法律權(quán)威。

(一)

法律評價失當(dāng)，公序良俗原則的限縮

本案二審法院認定贈與行為違背公序良俗，贈與行為無效，但判決部分返還，實質(zhì)系變相認可了贈與行為的效力，實質(zhì)構(gòu)成“無效行為部分有效”的邏輯矛盾。同時，判決存在價值導(dǎo)向錯誤，客觀上縱容婚外情財產(chǎn)轉(zhuǎn)移行為，損害婚姻制度根基。

(二)

財產(chǎn)分配錯誤，共同共有制度的誤用

按照現(xiàn)行法律規(guī)定，夫妻共同財產(chǎn)屬于共同共有而非按份共有，當(dāng)時有效的婚姻法和后來實施的民法典在1066條、1087條、1092條對夫妻共同財產(chǎn)的分割情形作出了相應(yīng)規(guī)定。同時，夫妻雙方對于共同共有財產(chǎn)有平等處分權(quán)，不等于對共同財產(chǎn)享有一半的處分權(quán)。在未滿足法定分割條件的情況下，本案二審法院以“各占50%”為前提計算返還比例違反法律相關(guān)規(guī)定。

(三)

程序法適用沖突，不告不理原則的違反

在程序法的適用和實踐中，必須始終堅守“不告不理”的基本原則，充分尊重當(dāng)事人的訴訟權(quán)利。法院作為居中裁判者，應(yīng)當(dāng)嚴格限定審理范圍于當(dāng)事人明確提出的訴訟請求之內(nèi)，不得主動擴張或變更裁判對象，更不能以職權(quán)干預(yù)替代當(dāng)事人的意思自治。本案中，馮某某主張贈與無效以及全額返還，未提出分割共同財產(chǎn)的請求，法院主動分割夫妻共同財產(chǎn)，違反了不告不理原則。

三、抗訴理由分析

(一)

李某應(yīng)返還全部贈與財產(chǎn)

本案涉及包含“1314”“520”等特殊含義的多筆轉(zhuǎn)賬，從性質(zhì)上看不屬家庭日常生活所需，從數(shù)額上看累計已達37萬余元，也已超出家事代理范圍。何某某擅自將夫妻共同財產(chǎn)贈與李某，轉(zhuǎn)賬目的是維系婚外情，兩人對于婚外情及轉(zhuǎn)賬行為侵犯配偶一方馮某某的合法權(quán)利是故意為之，主觀上均非善意，應(yīng)認定案涉贈與行為有悖公序良俗。根據(jù)當(dāng)時有效的《民法》總則第153條第2款“違背公序良俗的民事法律行為無效”的規(guī)定，何某某的贈與行為應(yīng)認定為無效。民事行為一旦被確認無效，即具有溯及力，雙方當(dāng)事人依無效合同而取得的財產(chǎn)應(yīng)相互返還，以使財產(chǎn)關(guān)系恢復(fù)到訂立合同之前的原始狀態(tài)。秉承合同無效溯及力理論，民法總則、《民法典》第157條均規(guī)定了合同無效后的一般法律后果，即“民事法律行為無效，被撤銷或者確定不發(fā)生法律效力后，行為人因該行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有返還必要的，應(yīng)當(dāng)折價補償”。本案中，在贈與行為被確認無效后，李某對所取得的財產(chǎn)已沒有合法占有的根據(jù)，應(yīng)當(dāng)返還全部贈與財產(chǎn)，以使雙方的財產(chǎn)狀況恢復(fù)至贈與行為實施前的狀態(tài)。終審法院一方面認定贈與行為無效，一方面判決部分返還，有悖法律邏輯。

(二)

夫妻共同財產(chǎn)不應(yīng)徑行分割

一是共同共有屬性的不可分割性。在贈與人和合法配偶未約定其他財產(chǎn)制的情形下，雙方對夫妻財產(chǎn)共同享有所有權(quán)，此共同財產(chǎn)是一個不可分割的整體。夫妻財產(chǎn)共同共有產(chǎn)生的依據(jù)，是由于夫妻共同生活、共同承受家庭負擔(dān)，負責(zé)家庭的生產(chǎn)和消費，共同共有發(fā)生的前提條件是婚姻關(guān)系確立。在共同共有關(guān)系消滅之前，對共有財產(chǎn)原則上不能進行分割，以保持共有關(guān)系的穩(wěn)定性和基礎(chǔ)，保護共有人的合法權(quán)益。辦案中應(yīng)嚴格把握這一原則，將允許分割的情形僅限定在法律規(guī)定的范圍內(nèi)。這種不可分割性體現(xiàn)了共同共有與按份共有的核心區(qū)別在于共同共有強調(diào)共同關(guān)系存續(xù)下的整體性，而按份共有允許按份額自由處置。

二是夫妻雙方對共同財產(chǎn)的重大處分應(yīng)當(dāng)協(xié)商一致。原《婚姻法》第17條首次明確夫妻對共同財產(chǎn)享有平等處分權(quán)，司法解釋進一步細化為“日常家事代理權(quán)”與“重大處分協(xié)商一致”的雙重規(guī)則。本案涉及多筆轉(zhuǎn)賬，不屬家庭日常生活所需支出，也已超出家事代理范圍，何某某對此款項進行處分屬于對夫妻共同財產(chǎn)做出重要處分，依法應(yīng)當(dāng)由夫妻雙方協(xié)商一致。在本案馮某某、何某某夫妻二人未對贈與款項進行協(xié)商處分的情況下，終審法院對無效贈與財產(chǎn)徑直分割，沒有事實和法律依據(jù)。

三是應(yīng)充分尊重當(dāng)事人的處分權(quán)。原告馮某某在本案中的訴訟請求是確認案涉贈與行為無效并要求全部返還，其并未要求對贈與款項進行分割，故終審法院僅將何某某無效贈與李某款項中的50%判歸馮某某，將無效贈與款項在夫妻兩人之間進行對半平分，實質(zhì)上是對馮、何兩人的婚內(nèi)共同財產(chǎn)強行進行分割，該分割行為既非基于當(dāng)事人的申請，也不是當(dāng)事人協(xié)商的結(jié)果，超越了當(dāng)事人的訴訟請求，是以司法權(quán)干預(yù)公民權(quán)利的選擇與放棄。

(三)

司法裁判應(yīng)與社會主義核心價值觀相符

一方面，終審判決致使馮某某與何某某的夫妻共同財產(chǎn)遭受損失，損害了馮某某的合法財產(chǎn)權(quán)益。終審法院僅判決李某將何某某無效贈與財產(chǎn)中的50%返還馮某某，李某由此獲得50%的贈與款項，即人民法院通過徑行分割馮某某與何某某婚內(nèi)共同財產(chǎn)，支持并保護了李某因“婚外情”所獲得的贈與。同時，根據(jù)法律規(guī)定，在夫妻關(guān)系存續(xù)期間夫妻雙方依法有相互扶養(yǎng)義務(wù)，對婚內(nèi)女子亦有同等撫養(yǎng)義務(wù)，終審判決將本屬于夫妻共同財產(chǎn)的贈與款項強行分割一半給李某，導(dǎo)致家庭共同財產(chǎn)減少，勢必影響馮某某家庭經(jīng)濟狀況，該判決實際是讓無過錯的馮某某最終承擔(dān)這段婚外情的不利后果，這樣的判決不合理不合情更不合法。

另一方面，本案判決變相認可案涉贈與行為，與誠信、公正的社會主義核心價值觀不符。《婚姻法》第4條規(guī)定,“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實，互相尊重?！彼痉ú门谐龑Ξ?dāng)事人權(quán)利義務(wù)進行實體處分外，還肩負傳遞社會正能量，弘揚社會主義核心價值觀之責(zé)。本案李某受讓贈與財產(chǎn)并非善意，此種情形不同于一般的家事代理，支持部分贈與款項有效，這樣的判決為違背夫妻忠誠義務(wù)的一方通過贈與第三者款項方式轉(zhuǎn)移夫妻共同財產(chǎn)開辟了合法路徑，不利于倡導(dǎo)夫妻忠誠的價值取向，有損婚姻關(guān)系及婚姻財產(chǎn)秩序之維護。

四、特別提示

(一)

公序良俗原則的司法適用邊界：

道德評價與法律規(guī)則的辯證統(tǒng)一

贈與第三者行為在一般情形下并不直接違反法律強制性規(guī)定，對其有效與否的判斷，很大程度上依賴公序良俗原則的適用。但從民法總則到民法典，對“公序良俗”的認定均采取概括式規(guī)定，內(nèi)涵外延不明確，導(dǎo)致難以準確區(qū)分法律行為是否違反公序良俗，以及是否會對法律行為的效力產(chǎn)生影響。公序良俗原則作為法律的“兜底性”條款，在個案中存在適用的需要，但并不意味著可以任意的適用，在審查案件過程中要嚴格把握公序良俗原則的邊界，避免司法權(quán)過度干預(yù)民事主體的意思自治。

1.警惕以道德標(biāo)準代替公序良俗原則的適用。

法律是道德共識的沉淀，是最低限度的道德，并非道德本身的復(fù)制。道德評判因文化、宗教、群體而異，具有較強主觀性和動態(tài)性。立法和司法對于公序良俗的認知都較為抽象，缺乏具體的有實施性的規(guī)定，適用公序良俗的過程實際上也是法官的自由裁量權(quán)過程，對于違反公序良俗的判斷標(biāo)準易受承辦案件的個人道德觀念影響，在裁判中推行自己的道德標(biāo)準，可能將較高的、主觀性強的倫理道德觀念替代公眾認知的“公序良俗”標(biāo)準。以道德代替公序良俗會破壞法律的確定性，過度道德化還會壓制個人自由，甚至誘發(fā)部分主體借道德之名行利己之事，掩蓋利益沖突，形成“道德綁架”。

2.公序良俗原則應(yīng)在秉承基本民法理念基礎(chǔ)上結(jié)合個案靈活、穩(wěn)妥適用。

公序良俗作為一項法律原則，應(yīng)當(dāng)發(fā)揮統(tǒng)領(lǐng)立法精神，修補法律漏洞的作用，應(yīng)嚴格處于被動、消極地為具體法律條文未明確規(guī)定的情形進行補充，而不能簡單粗暴地被直接援引作為裁判的依據(jù)。在適用公序良俗原則時，要堅守平等、誠信等基本民法理念，又要對具體個案進行分析論證，確保依據(jù)公序良俗原則做出的結(jié)論符合社會的一般利益和群眾的一般道德要求，讓公序良俗原則成為連接法律穩(wěn)定性與社會適應(yīng)性的橋梁，實現(xiàn)“守護底線道德”與“尊重多元價值”的統(tǒng)一。本案中，夫妻共同財產(chǎn)贈與第三者行為不宜簡單定性，應(yīng)在查明事實的基礎(chǔ)上，除了審查夫妻財產(chǎn)平等處分權(quán)、還應(yīng)綜合考量贈與人和受贈人的主觀心態(tài)，來綜合判定是否違背“公序良俗”。

(二)

黨夫妻共同財產(chǎn)分割的審查路徑：

無過錯一方的利益平衡與權(quán)利救濟

夫妻共同財產(chǎn)分割，本質(zhì)是婚姻家庭倫理秩序和財產(chǎn)法理的調(diào)和，通過嚴格限定分割條件、構(gòu)建傾斜保護機制，既能實現(xiàn)對無過錯方的利益平衡和權(quán)利救濟，又能維護婚姻制度的根基，對此，進行夫妻共同財產(chǎn)分割需遵循以下路徑。

1.以身份關(guān)系穩(wěn)定為核心，嚴格限定分割條件。

《民法典》明文規(guī)定了婚內(nèi)分割夫妻共同財產(chǎn)、離婚時分割夫妻共同財產(chǎn)、配偶死亡時分割夫妻共同財產(chǎn)三類情形。離婚和配偶死亡產(chǎn)生的共同財產(chǎn)分割是因共同財產(chǎn)依賴的身份關(guān)系的消滅，而婚內(nèi)分割夫妻共同財產(chǎn)則是在不解除夫妻人身關(guān)系的前提下將夫妻間“潛在共有”在對外財產(chǎn)關(guān)系中顯在化。由此，不管出于維系夫妻雙方身份關(guān)系的穩(wěn)定亦或是與財產(chǎn)相對人財產(chǎn)關(guān)系的穩(wěn)定，均要求對婚內(nèi)夫妻共同財產(chǎn)分割的嚴格限制，目前，法律規(guī)定僅在一方嚴重損害夫妻共同財產(chǎn)利益和一方負有法定撫養(yǎng)義務(wù)的人患重大疾病需要醫(yī)治，另一方不同意支付相關(guān)醫(yī)療費用兩種“重大理由”中賦予了夫妻一方的婚內(nèi)共同財產(chǎn)分割請求權(quán)。因此，司法機關(guān)在處理夫妻共同財產(chǎn)中應(yīng)注重維護婚姻倫理秩序，審慎平衡財產(chǎn)關(guān)系穩(wěn)定與人倫價值導(dǎo)向，避免因財產(chǎn)分割動搖婚姻身份關(guān)系。

2.以保護無過錯方為原則，體現(xiàn)權(quán)責(zé)對等精神。

無過錯方在配偶無償贈與第三者大額財產(chǎn)時，要承受財產(chǎn)的損失和精神的雙重打擊。對此，原婚姻法及民法典均對無過錯方配偶進行財產(chǎn)傾斜保護，旨在懲罰過錯行為，體現(xiàn)權(quán)責(zé)對等的法治精神。一是離婚時可請求多分財產(chǎn)。依據(jù)《民法典》第1092條規(guī)定，婚姻關(guān)系存續(xù)期間若任一方擅自處置了共有財產(chǎn)的，受損方可依據(jù)實際情況在離婚分割夫妻共同財產(chǎn)時，要求另一方不分或少分財產(chǎn)，該救濟方式亦有別于物權(quán)篇中侵犯共有物的民事賠償責(zé)任。同時，《民法典》第1087條明確離婚財產(chǎn)分割要按照照顧無過錯方權(quán)益的原則。若無過錯配偶念及夫妻感情、小孩成長，或迫于生活、社會壓力等原因，不選擇離婚，現(xiàn)行法律也規(guī)定了相應(yīng)救濟渠道。二是在不離婚的前提下，可以考慮依法請求婚內(nèi)分割財產(chǎn)。如前所述，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方請求分割共同財產(chǎn)的，人民法院一般不予支持，但根據(jù)《民法典》的規(guī)定，一方有隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財產(chǎn)或者偽造夫妻共同債務(wù)等嚴重損害夫妻共同財產(chǎn)利益的行為且不損害債權(quán)人利益的除外。夫妻一方擅自贈與第三者大額財產(chǎn)，應(yīng)該屬于“轉(zhuǎn)移夫妻共同財產(chǎn)”的情形。“轉(zhuǎn)移”和“贈與”都意味著主體的改變。擅自向第三者贈與大額夫妻共同財產(chǎn)嚴重損害了夫妻共同財產(chǎn)利益，另一方就可以要求在婚姻關(guān)系存續(xù)期間分割夫妻共同財產(chǎn)。司法實踐中，需要執(zhí)法者在審查案件時堅持對無過錯方的傾斜保護，如將長期冷暴力納入過錯范圍等進一步擴大過錯范圍，適當(dāng)降低無過錯方舉證標(biāo)準等，推助裁判制度的完善，使法律真正成為無過錯方的“保護傘”，過錯方的“警示鐘”。

(三)

司法裁判的社會治理功能：

從個案糾偏到裁判規(guī)則、社會價值的引領(lǐng)

司法裁判不僅是解決個案糾紛的終局機制，更是推進社會治理現(xiàn)代化的重要抓手。通過精準適用法律規(guī)則與傳遞正向價值導(dǎo)向，司法裁判能夠重塑社會行為預(yù)期，推動社會治理從“被動應(yīng)對”向“主動預(yù)防”轉(zhuǎn)變。

1.發(fā)揮對婚姻家庭倫理的引導(dǎo)功能。

近年來，婚外情贈與逐漸呈現(xiàn)高發(fā)態(tài)勢，部分人將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移包裝為“生活互助”“生意往來”，試圖以經(jīng)濟手段維系不正當(dāng)關(guān)系，此類行為不僅沖擊婚姻制度的核心價值，更可能引發(fā)家庭破裂、財產(chǎn)糾紛等連鎖社會問題。本案再審改判全額返還贈與財產(chǎn)，其意義不局限于個案糾偏，已成為對社會婚戀倫理的重新校準，通過法律解釋與價值宣示，向社會傳遞“通過不正當(dāng)關(guān)系牟取利益不受法律保護”的明確信號，推助形成正確的婚姻觀和金錢觀，促進社會養(yǎng)成良好家德家風(fēng)。

2.促進類案舉證規(guī)則的明確。

在婚姻家庭糾紛中無過錯方往往面臨信息不對稱、舉證能力薄弱等困境，在訴訟中大多僅能提供間接證據(jù)證明其主張。本案中，馮某某僅能提供證據(jù)證明何某某向李某轉(zhuǎn)賬的具體數(shù)額，但無法對正常往來資金與不法贈與進行區(qū)分。本案凸顯了舉證規(guī)則優(yōu)化的必要性：傳統(tǒng)“誰主張，誰舉證”原則在信息不對稱情景下易導(dǎo)致實質(zhì)不公，二審及檢察監(jiān)督確立的“非正常贈與推定規(guī)則”——即由被訴方自證款項合法性，有效平衡了雙方舉證責(zé)任差異。這一創(chuàng)新性裁判規(guī)則為同類案件提供了可操作性指引，既強化了對婚姻無過錯方的傾斜保護，又助力類案處理標(biāo)準化、規(guī)范化，為相應(yīng)司法解釋的出臺提供經(jīng)驗。

來源： 《中國檢察官》雜志、民商法律實務(wù)研究

編輯：Yui