本文作者：上海蘭迪（深圳）律師事務所海關(guān)財稅團隊成員盧攀

一、案件簡介：

2024年6月28日，當事人以一般貿(mào)易方式向海曙海關(guān)申報出口一批貨物，貨物申報品名第一項為頭盔配件（面罩和面罩支架），商品數(shù)量320個，總價576美元（按申報當月匯率折合人民幣4092.4224元）。同年6月30日，舟山海關(guān)對該票貨物進行查驗并取樣送檢。同年11月27日，經(jīng)鑒定確定上述貨物屬于限制類出口商品，涉嫌逃避軍品出口許可證管理，需憑相關(guān)許可證出口，當事人對鑒定結(jié)果無異議。同時，當事人在海關(guān)發(fā)現(xiàn)違法行為后，主動消除或者減輕危害后果，案件調(diào)查過程中積極配合海關(guān)查處違法行為且認錯認罰。最終，海關(guān)決定對其科處罰款人民幣500元。

二、案例評析

（一）何軍品及軍品出口？

我國《中華人民共和國出口管制法》（以下簡稱《出口管制法》）規(guī)定，軍品，是指用于軍事目的的裝備、專用生產(chǎn)設備以及其他相關(guān)貨物、技術(shù)和服務。

《中華人民共和國軍品出口管理條例》（以下簡稱《軍品出口管理條例》）第二條規(guī)定，軍品出口，是指用于軍事目的的裝備、專用生產(chǎn)設備及其他物資、技術(shù)和有關(guān)服務的貿(mào)易性出口。前款所稱軍品出口，納入軍品出口管理清單。軍品出口管理清單由國家軍品出口主管部門制定、調(diào)整并公布。

（二）我國對軍品出口的管理

國家實行統(tǒng)一的軍品出口管理制度，禁止任何損害國家的利益和安全的軍品出口行為，依法保障正常的軍品出口秩序。具體由國家國防科技工業(yè)局和中央軍委裝備發(fā)展部根據(jù)分工進行管理，對軍品出口經(jīng)營資質(zhì)、軍品出口立項、軍品出口項目、軍品出口合同等進行審查批準。對軍品出口管理的制度主要包括專營制度、許可制度和清單制度。

1.出口專營制度

《出口管制法》第二十三條規(guī)定，國家實行軍品出口專營制度。從事軍品出口的經(jīng)營者，應當獲得軍品出口專營資格并在核定的經(jīng)營范圍內(nèi)從事軍品出口經(jīng)營活動。軍品出口專營資格由國家軍品出口管制管理部門審查批準。同時，《軍品出口管理條例》第二十條規(guī)定，未取得軍品出口經(jīng)營權(quán)的任何單位或者組織，不得從事軍品出口經(jīng)營活動。國家禁止個人從事軍品出口經(jīng)營活動。

2.出口許可制度

《出口管制法》第二十五條規(guī)定，軍品出口經(jīng)營者在出口軍品前，應當向國家軍品出口管制管理部門申請領取軍品出口許可證。軍品出口經(jīng)營者出口軍品時，應當向海關(guān)交驗由國家軍品出口管制管理部門頒發(fā)的許可證件，并按照國家有關(guān)規(guī)定辦理報關(guān)手續(xù)。同時，《軍品出口管理條例》第十三條規(guī)定，國家對軍品出口實行許可制度。軍品出口項目、合同，應當依照本條例的規(guī)定申請審查批準。軍品出口，應當憑軍品出口許可證。

3.清單制度

根據(jù)《出口管制法》第四條規(guī)定，國家實行統(tǒng)一的出口管制制度，通過制定管制清單、名錄或者目錄（以下統(tǒng)稱管制清單）、實施出口許可等方式進行管理。主要有：《軍品出口管理清單》、《導彈及相關(guān)物項和技術(shù)出口管制清單》第一部分和《警用裝備》。

（三）本案關(guān)鍵——頭盔配件的管理屬性

普通公眾對軍品的認知主要集中在：一、重武器：如航母、坦克、戰(zhàn)斗機等；二、輕武器：如槍械、手榴彈、軍用刀具等；三、爆炸裝置：如槍彈、炮彈、彈藥、地雷等；四、軍用車輛類：如裝甲車、導彈發(fā)射車等；五、軍用服裝：如迷彩服；.......等等，而對于《軍品出口管理清單》十三類“后勤裝備、物資及其他輔助軍事裝備”中的產(chǎn)品不能作出準確判斷。

但實踐中，以寧波海關(guān)公開的軍品出口行政處罰案件為例，95%以上的涉案貨物，經(jīng)鑒定都屬于《軍品出口管理清單》第十三類“后勤裝備、物資及其他輔助軍事裝備”中的產(chǎn)品，常見的有：迷彩背包、掛包、防彈背心、防彈頭盔等。

本案的涉案產(chǎn)品是頭盔配件（面罩和面罩支架），已明顯超出普通公眾的對軍品的認知范圍。就本案而言，需要弄清以下問題：

1.鑒定機構(gòu)的權(quán)限問題。根據(jù)《出口管制法》第十九條規(guī)定，若海關(guān)懷疑出口經(jīng)營者出口的貨物可能屬于軍品范疇，可以向國家出口管制管理部門提出組織鑒別，并根據(jù)國家出口管制管理部門作出的鑒別結(jié)論依法處置。即海關(guān)需要將涉案產(chǎn)品送往中央軍委裝備發(fā)展部裝備技術(shù)合作局進行鑒定，海關(guān)自身或其委托的其他鑒定機構(gòu)所做的鑒定不能作為定案根據(jù)。

2.主件頭盔是否屬于軍品？實際上，《軍品出口管理清單》中并未列明頭盔，與頭盔相似度最高的就是《軍品出口管理清單》第十三類“后勤裝備、物資及其他輔助軍事裝備”13.1.1.2軍用裝具項下B類中的鋼盔。（如下圖）

只有于2024年7月1日生效并于當年12月1日失效的《商務部、海關(guān)總署、中央軍委裝備發(fā)展部公告2024年第21號(關(guān)于對有關(guān)物項實施出口管制的公告)》（以下簡稱公告）將超高分子量聚乙烯纖維制成的防彈頭盔列入軍品范疇。該公告第八點規(guī)定“由超高分子量聚乙烯纖維制成的防彈頭盔、防彈衣、防彈插板、防彈板（防彈裝甲板、復合防彈板）等防護裝備，以及用于制作防護裝備的超高分子量聚乙烯纖維無緯布靶板的出口，按照《中華人民共和國軍品出口管理條例》有關(guān)規(guī)定執(zhí)行?！?/p>

同時，該公告還對超高分子量聚乙烯纖維相關(guān)物項作出明確規(guī)定，即1.斷裂強度≥40cN/dtex、初始模量≥1600cN/dtex且未加捻的超高分子量聚乙烯纖維（參考海關(guān)商品編號：5402491010、5501900010、5503909010）。2.由超高分子量聚乙烯纖維制成的軟質(zhì)無緯布疊層（不經(jīng)加壓）在面密度≤5.3kg/m2的情況下，防1.1g標準模擬破片（17格令模擬破片F(xiàn)SP）V50≥700m/s（按照GJB4300A-2012附錄B《彈道極限V50試驗方法》測試）（參考海關(guān)商品編號：5806409010）。

因此，就本案而言，判斷主件頭盔是否屬于軍品，可以從以下幾個方面進行判斷：

一是該頭盔是否是用于軍事目的？

二是該頭盔是不是由超高分子量聚乙烯纖維制成的防彈頭盔？

三是該頭盔材質(zhì)是否符合公告對超高分子量聚乙烯纖維相關(guān)物項的要求？

該只有在主件頭盔是軍品的條件下，才能認定涉案貨物——頭盔配件（面罩和面罩支架）屬于《軍品出口管理清單》13.3項下的產(chǎn)品（如下圖），否則不能認定為軍品。

（四）法律適用依據(jù)

1.處罰依據(jù)：

《出口管制法》第十九條第一款“出口貨物的發(fā)貨人或者代理報關(guān)企業(yè)出口管制貨物時，應當向海關(guān)交驗由國家出口管制管理部門頒發(fā)的許可證件，并按照國家有關(guān)規(guī)定辦理報關(guān)手續(xù)?！睒?gòu)成《出口管制法》第三十四條第一項“（一）未經(jīng)許可擅自出口管制物項”之違法行為。

2.從輕情節(jié)適用：

《中華人民共和國行政處罰法》第三十二條第一項“主動消除或者減輕違法行為危害后果的，應當從輕或者減輕行政處罰”。本案當事人在海關(guān)發(fā)現(xiàn)違法行為后，主動消除或者減輕危害后果，案件調(diào)查過程中積極配合海關(guān)查處違法行為且認錯認罰，最終被海關(guān)科處罰款人民幣500元。

三、合規(guī)提醒：

值得警惕的是，多數(shù)涉案企業(yè)負責人存在顯著的法規(guī)認知缺失，那些長期被業(yè)內(nèi)默許的所謂“操作慣例”，實則可能構(gòu)成行政違法乃至刑事犯罪的關(guān)鍵證據(jù)。特別提醒企業(yè)，出口合規(guī)無小事，需強化風險意識，主動對接監(jiān)管要求。出口之前，若無法確定擬出口的貨物是否屬于管制物項，可以向國家出口管制管理部門提出咨詢，由國家出口管制管理部門作出答復。