如何爭(zhēng)取無罪和罪輕的處罰

輪奸案件定性爭(zhēng)議大、取證難，不同的辦案人員有不同的看法，導(dǎo)致同案不同判現(xiàn)象多發(fā)，在辦理此類案件時(shí)，要掌握此類案件的專業(yè)知識(shí)、特點(diǎn)、經(jīng)驗(yàn)，避免出現(xiàn)冤假錯(cuò)案，多男一女輪流發(fā)生性關(guān)系，不一定構(gòu)成輪奸情節(jié)。

第一部分：輪奸案件怎么判刑？定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)

第二部分：輪奸案件冤假錯(cuò)案的類型。

第三部分：被誣告輪奸如何爭(zhēng)取無罪和罪輕的處罰。

作者：張洪強(qiáng)律師辦案經(jīng)驗(yàn)總結(jié)，禁止轉(zhuǎn)載復(fù)制。

第一部分：輪奸案件怎么判刑？定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)

一、涉嫌輪奸怎么判刑？判幾年？多人強(qiáng)奸構(gòu)成輪奸情節(jié)的量刑標(biāo)準(zhǔn)。

根據(jù)刑法第236條規(guī)定，2人以上輪奸的，判決處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。

法條規(guī)定的量刑標(biāo)準(zhǔn)比較簡(jiǎn)單，在認(rèn)定輪奸情節(jié)時(shí)，卻經(jīng)常出現(xiàn)定性和證據(jù)上的爭(zhēng)議。

1、公安機(jī)關(guān)以涉嫌輪奸將嫌疑人拘留的，最終不一定構(gòu)成犯罪。

案例：二人輪奸案，檢察院不起訴撤案。

這是我去年春節(jié)期間辦理的案件，公安局認(rèn)為兩位嫌疑人構(gòu)成輪奸情節(jié)，最終檢察院認(rèn)為事實(shí)不清、徐某不構(gòu)成強(qiáng)奸，對(duì)徐某不起訴撤案。

2、一審法院判決成立輪奸情節(jié)，最終存在改判的可能。

案例：五人輪奸案，由10年改判3年10個(gè)月。

張某、李某等五人輪奸案，檢察院和一審法院認(rèn)定五位被告人成立輪奸情節(jié)，全部判決10年以上有期徒刑，二審撤銷原判發(fā)回重審，重新審判后改判不成立輪奸，判決被告人3年10個(gè)月。這是我剛辦理完的案件。

我們?cè)谵k理案件時(shí)，要注意：

①多男一女輪流發(fā)生性關(guān)系不一定構(gòu)成強(qiáng)奸犯罪和輪奸情節(jié)。

②要注意被誣告強(qiáng)奸和輪奸的情況。

第二部分：輪奸案件冤假錯(cuò)案的原因以及類型

一、輪奸案件為什么容易出現(xiàn)冤假錯(cuò)案。

1、有些女性在自愿發(fā)生性關(guān)系后誣告被強(qiáng)奸。

有些女性在自愿發(fā)生性關(guān)系后因事情敗露、反悔、關(guān)系惡化、訛要錢財(cái)不成后直接誣陷男方強(qiáng)奸。

例如：由輪奸改判為聚眾淫亂，刑期由10年改判為2年半。

這是山西的一起案件，一審判決兩位男性被告人構(gòu)成強(qiáng)奸罪，且有輪奸情節(jié)，二審改判兩男一女自愿聚眾淫亂。

2、輪奸的內(nèi)涵，犯罪構(gòu)成，司法認(rèn)定在現(xiàn)實(shí)中有爭(zhēng)議。

①輪奸的內(nèi)涵和定義很模糊，沒有相關(guān)的法律和司法解釋加以具體闡釋，很多法學(xué)家和理論界人士都對(duì)輪奸有不同的解釋。

②輪奸情節(jié)的司法認(rèn)定無明確操作規(guī)則，法官對(duì)輪奸情節(jié)的認(rèn)定存在不同認(rèn)識(shí)，導(dǎo)致裁判結(jié)果不同，影響了法律適用的統(tǒng)一性，輪奸案件的改判率是相當(dāng)高的。
同樣一個(gè)案子，是否構(gòu)成輪奸，不同的辦案人員有不同的看法，例如：

連某某涉嫌輪奸案件，一審法院判決被告人連某不成立輪奸情節(jié)，檢察院抗訴后，二審改判改判被告人成立輪奸情節(jié)。案號(hào)：2018冀04刑終140號(hào)。

二、輪奸案件的容易被錯(cuò)判的案件類型。

1、自愿發(fā)生性關(guān)系后被告輪奸，尤其是酒后多人發(fā)生性關(guān)系、輪嫖被告輪奸多發(fā)。

2、沒有發(fā)生性關(guān)系被告輪奸。

①有輪奸的想法，但是輪到自己時(shí)因?yàn)榉N種原因自己沒有成功發(fā)生性關(guān)系。

②沒有輪奸的想法，對(duì)其他人的強(qiáng)奸行為提供幫助或者教唆行為被判強(qiáng)奸罪且具有輪奸情節(jié)。

第三部分：輪奸案件如何爭(zhēng)取爭(zhēng)取無罪和罪輕的處罰。

輪奸案件是強(qiáng)奸罪案件中難度最大的一類案件，律師辦理難度最大，律師通過會(huì)見，可以讓自己的當(dāng)事人，懂得如何去應(yīng)對(duì)訊問不被誤導(dǎo)，但是我們控制不了其他的犯罪嫌疑人的思想，只要另外的犯罪嫌疑人口供做的不行，并且另外的犯罪嫌疑人的口供與報(bào)案婦女的口供行成了吻合，口供形成了一比二甚至一比三的局面，那被判決的可能性就非常大。

一、律師辦案的基本辯護(hù)思路：
律師辦理輪奸案件時(shí)，一定要有專業(yè)的思維，專業(yè)的技巧，輪奸案件有它的特殊性，一定要有理論支撐，不能沒有思路沒有頭緒，東一下，西一下，連自己的目標(biāo)都不知道，律師要辦理好輪奸案的目標(biāo)是“兩推一切”。
一能否推翻發(fā)生性關(guān)系的證據(jù)；
二能否推翻違背婦女意愿的證據(jù)；
三能否切斷犯罪嫌疑人之間的意思聯(lián)絡(luò)證據(jù)。
我們律師做所有工作的目的都是圍繞這三個(gè)基本點(diǎn)去做的。
圍繞這三個(gè)基本點(diǎn)，確定輪奸案的辯護(hù)思路，辯護(hù)思路一般有以下幾種:
A：無罪辯護(hù)。我去年在山東濟(jì)寧有一起二人涉嫌輪奸案，因事實(shí)不清，無罪辯護(hù)成功，爭(zhēng)取到檢察院不起訴。
B：改變罪名辯護(hù)，由強(qiáng)奸罪該為聚眾淫亂或猥褻婦女罪。

山西太原有一起案件，二審法院將輪奸行為改判為聚眾淫亂罪，刑期由10年改判兩年半。
C：將多名被告的行為切割分離，由輪奸變?yōu)槠胀◤?qiáng)奸犯的共犯，并爭(zhēng)取到從犯脅從犯的角色認(rèn)定。
我去年處理完的張某、李某等五人輪奸案，由輪奸情節(jié)改判為普通強(qiáng)奸，刑期由10年改判3年十個(gè)月。
二如實(shí)做好口供。
犯罪嫌疑人自己的供詞稍微不注意，便會(huì)成為葬送自己清白、把自己送進(jìn)監(jiān)獄的坑。輪奸案件口供非常重要，很多人被抓以后不知道怎么做口供，不知道該如何用語(yǔ)言去還原事實(shí)，必須明確的告訴犯罪嫌疑人案件的節(jié)點(diǎn)在哪里，告訴他做口供的注意事項(xiàng)。我們律師不能讓犯罪嫌疑人弄虛作假，一定要讓他們實(shí)事求是。

三、如何拆穿謊言——從報(bào)案人撒謊角度爭(zhēng)取無罪。

一個(gè)律師如果想辦理好輪奸案件，必須掌握對(duì)報(bào)案婦女詞證據(jù)審查的方法，具體方法如下：

第一、審查報(bào)案婦女的報(bào)案心理和動(dòng)機(jī)。

一起強(qiáng)奸案的立案首先是婦女的指控，報(bào)案婦女的性格、個(gè)性、氣質(zhì)、知識(shí)、經(jīng)歷,表達(dá)問題的能力各不相同。

在張洪強(qiáng)律師辦理的強(qiáng)奸罪案件中，大部分的男方都說女性是自愿與自己發(fā)生性關(guān)系，至于女性為什么會(huì)報(bào)案呢，根據(jù)男方的說法，一般有以下幾種情況：

①事后后悔了。

②索要錢財(cái)、職務(wù)、權(quán)力等不成。

③被人發(fā)現(xiàn)了推卸責(zé)任所以說自己不是自愿的，是被強(qiáng)奸。

④打擊報(bào)復(fù)陷害。

可以說是什么理由都有，五花八門。這些五花八門的理由背后有一個(gè)共同的心理基礎(chǔ)，那就是報(bào)案人在與男方的交往互動(dòng)中，心理沒有得到滿足、進(jìn)而失去平衡產(chǎn)生憤怒、不滿和憎恨的心理。

我們?cè)谵k理此類案件時(shí)，要根據(jù)報(bào)案婦女的個(gè)性、年齡結(jié)構(gòu)、婚姻狀況、個(gè)性特征、心理素質(zhì)不同找到應(yīng)對(duì)方案，才能不被報(bào)案人的言辭所迷惑。

第二、審查被害人與被告人的關(guān)系。主要是查清雙方案發(fā)前是否認(rèn)識(shí),有無利害關(guān)系。

①如果雙方存在利害關(guān)系,如戀愛、從屬關(guān)系,或仇隙、家庭宿怨等等,則應(yīng)從利害關(guān)系方面審查被害人控告的思想動(dòng)機(jī),陳述中有無夸大事實(shí)或錯(cuò)告、誣告的情況,從而判斷陳述內(nèi)容的真實(shí)程度。

例如，有一起被女朋友告強(qiáng)奸案，一審判決構(gòu)成強(qiáng)奸罪判決有期徒刑3年，二審法院改判，免于刑事處罰。

②如果雙方是娛樂場(chǎng)所服務(wù)與被服務(wù)的關(guān)系，例如ktv、足療店、按摩店等場(chǎng)所，則應(yīng)從金錢交易等方面審查被害人控告的思想動(dòng)機(jī),陳述中有無夸大事實(shí)或錯(cuò)告、誣告的情況,從而判斷陳述內(nèi)容的真實(shí)程度。

去年有一起被足療店技師告強(qiáng)奸的案件，一審被判構(gòu)成強(qiáng)奸既遂，判決3年6個(gè)月，二審我們代理后，最終罪名由強(qiáng)奸罪改成強(qiáng)制猥褻罪，刑期降低成2年。

我在甘肅處理過一起被ktv服務(wù)人員告強(qiáng)奸案，法院判決不采納女方言辭，被告人被關(guān)押8個(gè)月后被判決無罪釋放。法院采納了張洪強(qiáng)律師全部意見，判決被告人無罪釋放。

判決書節(jié)選：

第三、審查案件來源和揭發(fā)過程，看被害人是在什么時(shí)間，什么情況下揭發(fā)的，是什么因素促使其告發(fā)的。

如果被害人在案發(fā)后立即告發(fā)的，則其控告的事實(shí)一般比較真實(shí)可靠；如果是在案發(fā)過后很久才提出指控的，則應(yīng)查明被害人未及時(shí)控告的原因，以及陳述的原因和事 實(shí)是否符合情理。

我處理的某副市長(zhǎng)強(qiáng)奸案，是發(fā)生關(guān)系五年后才報(bào)警，還有某上市公司CEO強(qiáng)奸案，是一年后才報(bào)警。

第四、是否符合情理。

在某教師被告強(qiáng)奸案中，法院采納了我的意見，認(rèn)為被害人陳述明顯不符合常理，沒有采納被害人的陳述，判決被告人無罪。

常見的不合情理的陳述：

①不呼喊、不求救。

②到衛(wèi)生間洗澡。

③事后一起逛街、一起吃飯、一起看電影。

④很多女方甚至發(fā)生完關(guān)系還在賓館洗完澡再走。

⑤事后不報(bào)警，而是通過各種方式向男方索要錢財(cái)，索要錢財(cái)不成才報(bào)警。

⑥有多次離開的機(jī)會(huì)，不離開。

例如，我在太原處理的某案件，男方去衛(wèi)生間洗澡，女方并沒有離開，而是躺在床上。

某起判決無罪案件，男方在樓道里就拉扯女方，女方明知男方的想法，到了被告人家里還繼續(xù)和被告人喝酒，在被告人家里給手機(jī)充電等。

⑦能描述出案發(fā)時(shí)的互動(dòng)經(jīng)過、房間布局等特別詳細(xì)的細(xì)節(jié)。

在被強(qiáng)迫發(fā)生性關(guān)系時(shí),無論女性有什么樣的經(jīng)歷,認(rèn)識(shí)水平和心理素質(zhì),總是感到驚恐、屈辱而不知所措，會(huì)集中注意力去對(duì)付犯罪分子，就不可能有足夠的精力去與嫌疑人互動(dòng)、注意房間布局以及犯罪分子某些特征。

在我辦理的很多強(qiáng)奸案件當(dāng)中，很多婦女在報(bào)案中能說出與男方談話的內(nèi)容,互動(dòng)經(jīng)過等。

第五，審查被害人陳述的內(nèi)容是否具有穩(wěn)定性、是否前后矛盾。

要去構(gòu)思一個(gè)強(qiáng)奸罪的案發(fā)經(jīng)過和事實(shí)很難做到滴水不漏，如果報(bào)案人存在撒謊誣告的行為，其在報(bào)案以及做詢問筆錄時(shí)就有可能存在前后矛盾，前后的筆錄不一致的情形。

我處理的蘆某強(qiáng)奸案件，因?yàn)楸缓θ岁愂銮昂蟛灰恢?，最終被害人的陳述沒有被采納。

還有：刑事審判參考案例第396號(hào)陳某強(qiáng)奸案，被害人多次說法不一，最終沒有被采納，判決被告人無罪。

第六，審查被害人陳述的內(nèi)容是否有其他證據(jù)印證。

這是我在2023年處理的案件，檢察院根據(jù)女方的陳述指控被告人構(gòu)成強(qiáng)奸罪既遂，法院采納了張洪強(qiáng)律師不成立強(qiáng)奸罪的意見，判決不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。

在判斷被害人陳述的真實(shí)可靠性時(shí)，應(yīng)充分考慮其與全案的其他有關(guān)證據(jù)是否協(xié)調(diào)一致，相互印證。如果發(fā)現(xiàn)相互矛盾，難以自圓其說，就該深入調(diào)查研究，不能輕易采信。

倘若只注意被害人陳述的證明作用，而忽視其他證據(jù)的作用，不適當(dāng)?shù)貜?qiáng)調(diào)被害人陳述的證據(jù)效力，置其他互相矛盾的情節(jié)于不顧，那就容易造成強(qiáng)奸罪冤假錯(cuò)案。判決書節(jié)選：

四、從法醫(yī)鑒定入手爭(zhēng)取不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。

法醫(yī)司法鑒定是性犯罪中最重要的證據(jù)，很多案件就是靠著法醫(yī)鑒定給被告人定罪。

但是，作為律師，我們不能迷信司法鑒定，不會(huì)質(zhì)疑、不敢質(zhì)疑。

去年我處理一起強(qiáng)奸案件，我們提出異議，最終鑒定機(jī)構(gòu)在鑒定意見做出8個(gè)月后作出筆誤說明，承認(rèn)將檢材的DNA型號(hào)弄錯(cuò)，承認(rèn)鑒定意見錯(cuò)誤。

刑事司法鑒定是極為嚴(yán)肅的事情，涉及到證據(jù)的采納以及被告人罪名和刑期，要求鑒定人必須具有專業(yè)的鑒定知識(shí)和極為嚴(yán)肅認(rèn)真的態(tài)度，要求我們律師必須專業(yè)。

五、“二人以上輪奸”案件的特點(diǎn)。

“二人以上輪奸”是嚴(yán)重的強(qiáng)奸罪行，相較于一般強(qiáng)奸犯罪，其客觀危害性更大，行為人的主觀惡性更重，因此刑法將其規(guī)定為加重的強(qiáng)奸犯罪類型，一旦成立輪奸情節(jié)，被告人將面臨十年以上的刑期。

實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定“二人以上輪奸”，理論界和實(shí)務(wù)界對(duì)此一直存有分歧，導(dǎo)致對(duì)輪奸案件的處理缺乏統(tǒng)一的指導(dǎo)思想和裁判規(guī)則，影響輪奸案件中罪與非罪、是否為共同犯罪、普通強(qiáng)奸共犯抑或輪奸共犯、承擔(dān)全部責(zé)任還是部分責(zé)任等問題，最終影響量刑。

“二人以上輪奸”的刑法適用不僅遺傳了一般強(qiáng)奸罪具有的證明難題，而且在實(shí)體層面這種罪行的性質(zhì)及其構(gòu)成要件存在諸多爭(zhēng)議，從而給刑事審判造成很多困惑。

對(duì)此，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持輪奸認(rèn)定的一般標(biāo)準(zhǔn)：

①在主觀方面，行為人之間須有共同強(qiáng)奸且輪流奸淫的犯意聯(lián)絡(luò)；

②在客觀方面，被害人須受到兩名以上男子實(shí)質(zhì)性的奸淫侵害；

③在刑罰適用方面，行為人可能被判處的刑罰與其行為危害之間應(yīng)具有相當(dāng)性。

我們律師要深刻認(rèn)識(shí)到新形勢(shì)下的性犯罪的社會(huì)背景，如何最大程度的幫助被告人還原事實(shí)真相，如何通過現(xiàn)場(chǎng)調(diào)查、證據(jù)質(zhì)證，如何用專業(yè)思維預(yù)防強(qiáng)奸冤假錯(cuò)案是律師在辦理強(qiáng)奸類案件時(shí)必須要直面的問題。

多名男子先后與同一女性發(fā)生性關(guān)系但不構(gòu)成輪奸情節(jié)的案例，我整理了一些，有需要的探討的可以搜索聯(lián)系張洪強(qiáng)律師。

作者：張洪強(qiáng)律師辦案經(jīng)驗(yàn)總結(jié)，禁止轉(zhuǎn)載復(fù)制。