走私香煙是否構(gòu)成走私國家禁止進出口的貨物、物品罪？

2020年5月8日，被告人韋某受他人雇請，駕駛A面包車到G村附近裝載香煙后，將其駕駛的A面包車車牌更換為B假車牌。當日，韋某駕車途經(jīng)C附近路段時被D海關(guān)緝私干警攔截，韋某棄車逃逸，D海關(guān)緝私分局查獲懸掛B假車牌面包車及車上的云煙珍品（軟）香煙共計37件（規(guī)格為200支／條，50條／件）。

爭議焦點：走私香煙是否構(gòu)成走私國家禁止進出口的貨物、物品罪？

張嚴鋒走私犯罪辯護律師團隊提示：

一、是否構(gòu)成走私國家禁止進出口的貨物、物品罪？

要判斷走私香煙的行為是否構(gòu)成走私國家禁止進出口的貨物、物品罪，先要判斷香煙是否為國家禁止進出口的貨物、物品。根據(jù)《中華人民共和國進出口稅則（2024）》規(guī)定，如下列圖所示：

本文中提到的“香煙”涵蓋了煙草及其替代品制成的各種制品，包括但不限于不需要燃燒即可吸用的產(chǎn)品，無論這些產(chǎn)品是否含有尼古丁，以及其他用于人體攝入尼古丁的含尼古丁產(chǎn)品。這些產(chǎn)品在《進出口稅則》中被歸類于第二十四章，具體稅號范圍為上述圖中所示的24011010至24049900。
由此可知，盡管香煙在國內(nèi)是專營專賣的商品，煙草制品并不屬于國家禁止或限制進出口的貨物。因此，當走私香煙的行為達到刑事立案的標準時，將按照走私普通貨物、物品罪進行刑事責(zé)任追究?，F(xiàn)行的刑法和司法解釋對單位和個人犯此罪分別設(shè)定了不同的定罪和量刑標準。
個人犯走私普通貨物、物品，偷逃應(yīng)繳稅額在十萬元以上不滿五十萬元的，屬于“偷逃應(yīng)繳稅額較大”，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金；偷逃應(yīng)繳稅額在五十萬元以上不滿二百五十萬元的，屬于“偷逃應(yīng)繳稅額巨大”，處三年以上十年以下有期徒刑，并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金；偷逃應(yīng)繳稅額在二百五十萬元以上的，屬于“偷逃應(yīng)繳稅額特別巨大”，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。
單位犯走私普通貨物、物品罪的，對單位判處罰金；對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的定罪處罰標準按照個人走私犯罪偷逃稅款的二倍執(zhí)行，最高刑期為有期徒刑。
單位犯走私普通貨物、物品罪，應(yīng)當對單位判處罰金，偷逃應(yīng)繳稅額在二十萬元以上不滿一百萬元的，對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；偷逃應(yīng)繳稅額在一百萬元以上不滿五百萬元的，應(yīng)當認定為“情節(jié)嚴重”，處三年以上十年以下有期徒刑；偷逃應(yīng)繳稅額在五百萬元以上的，應(yīng)當認定為“情節(jié)特別嚴重”，處十年以上有期徒刑。

二、如何定罪及量刑
在確定走私香煙可能會構(gòu)成走私普通貨物物品罪的前提下，涉及到量刑則需要確定的是犯罪嫌疑人的偷逃稅款，計算公式為：偷逃稅款＝應(yīng)繳稅款－已繳稅款。已繳稅款可以根據(jù)犯罪嫌疑人的繳納記錄可知，還需確定的是應(yīng)繳稅款，應(yīng)繳稅款=計稅價格×計稅稅率，因此確定計稅價格與計稅稅率是確定應(yīng)繳稅款的核心因素。
要確定計稅稅率，首先需要明確商品的歸類。根據(jù)《中華人民共和國關(guān)稅條例》規(guī)定，進出口貨物、進境物品須根據(jù)《中華人民共和國進出口稅則》（以下簡稱《稅則》）和《中華人民共和國進境物品進口稅稅率表》決定適用最惠國稅率、協(xié)定稅率、特惠稅率、普通稅率、關(guān)稅配額稅率、暫定稅率、行郵稅率檔次等稅率的規(guī)定。由此，商品歸類可以簡化理解為是具體進出口商品進行數(shù)字身份證確認，即稅號。
根據(jù)《中華人民共和國進出口稅則（2024）》（上文圖）及《中華人民共和國進境物品完稅價格表（2019）》（下圖所示）規(guī)定會發(fā)現(xiàn)，為何會將同種香煙歸為兩種稅號？

這里就涉及到走私普通貨物、物品罪的概念問題。上海市高級人民法院對這一問題的回答指出：刑法第一百五十三條規(guī)定的走私普通貨物、物品罪是一個選擇性罪名。由于海關(guān)對“貨物”和“物品”采用不同的計稅方法征收關(guān)稅（通常物品的稅率低于貨物的稅率），同一走私對象因定性不同會導(dǎo)致偷逃稅款金額的不同，進而影響定罪量刑的結(jié)果。
如何判斷走私的“香煙”屬于“貨物”還是“物品”呢？根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)行政處罰實施條例》第六十四條規(guī)定，本實施條例下列用語的含義是：“物品”，指個人以運輸、攜帶等方式進出境的行李物品、郵寄進出境的物品，包括貨幣、金銀等?！柏浳铩?，指超出自用、合理數(shù)量的。
區(qū)分“物品”和“貨物”的標準應(yīng)基于是否為“自用”。這里的“物品”指的是個人運輸、攜帶或郵寄進出境的行李物品，包括貨幣、金銀等。如果超出自用的合理數(shù)量，則這些財物被視為“貨物”。“自用”是指供旅客或收件人本人使用或用于饋贈親友。合理數(shù)量由海關(guān)根據(jù)旅客或收件人的情況、旅行目的和居留時間等因素來確定。與此相對，“貨物”是指超出自用范圍，用于生產(chǎn)、經(jīng)營或出租、出售的財物。
最終由于適用“物品”和“貨物”的區(qū)別，對犯罪嫌疑人應(yīng)繳稅款及偷逃稅款的計算有重大影響，不但影響量刑，也會影響偷逃稅款是否到達“犯罪線”從而影響是否入罪。

上海峰京律師事務(wù)所
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