作者 | 葉東杭 廣東金橋百信律師事務(wù)所專職律師

回答是不能。

細究緣由，主要在于司法審計若以嫌疑人供述乃至其他言詞證據(jù)作為檢材，相當于審計機構(gòu)變相代替司法機關(guān)對言詞證據(jù)的三性做了判斷，屬于“越權(quán)”行為。說成大白話就是：言詞證據(jù)本身真實性不比物證、書證，甚至庭審中都頻遭法庭棄用，基于這種證據(jù)得出來的所謂審計結(jié)論，能有多少準確性？如果據(jù)以得出審計結(jié)論的言詞證據(jù)在庭審質(zhì)證過程中，被發(fā)現(xiàn)存在重大缺陷，那么這份司法審計報告還用不用？

具體的法律依據(jù)有：《人民檢察院司法會計工作細則》第二十四條“鑒定意見不得依據(jù)犯罪嫌疑人供述、被害人陳述、證人證言等財務(wù)會計資料形成”。

當然，司法實踐中，我們在面對以嫌疑人供述（或其他言詞證據(jù)）作為檢材的審計報告時，對于其證據(jù)能力和證明力，也應(yīng)當區(qū)別對待，這里面主要有兩個層面的含義：

第一，送檢材料中包含了供述等言詞證據(jù)，并不必然導(dǎo)致整份審計報告無效。 在有的案件中，委托審計事項不只有一項，并非所有受審計事項都有將言詞證據(jù)作為依據(jù)。因此，辯護人在對審計報告進行審查時，要注意卷內(nèi)的計算推演過程，對是否引用言詞證據(jù)進行準確區(qū)分。

比如： 某案中，審計機構(gòu)受托針對某開設(shè)賭場犯罪情況進行審計（事實上這種審計委托容易存在審計事項不明的缺陷），其中送審材料中包含了若干被告人的供述與辯解。審計報告最終載明了審計機構(gòu)認為的賭資數(shù)額和各被告人的獲利情況。經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)，被告人獲利數(shù)據(jù)的統(tǒng)計主要是基于被告人供述及辯解作出，而疑似賭資數(shù)額是基于相關(guān)賬戶銀行卡流水統(tǒng)計而作出，因此前者不應(yīng)當予以采信，后者若確定非基于供述而得出結(jié)論，則可能被采信。

第二，審計報告即便存在瑕疵甚至缺陷，其部分內(nèi)容仍具有證據(jù)意義上的價值。 審計報告中常常容易出問題，諸如常見的，使用言詞證據(jù)作為審計素材、在委托審計事項中加入諸如“非法吸收公眾存款”之類的法律概念等，但即便如此，也不代表審計報告完全不具備證據(jù)意義上的價值，這一點時常為辯護律師所忽視。

一方面來說，審計報告可能在程序上、算法（或統(tǒng)計方法）上存在爭議，但對于原始數(shù)據(jù)的記載往往是不會出錯的。另一方面而言，對于單純數(shù)字的計算一般也不會出錯——這也意味著，審計報告的“錯”，往往是程序性的缺陷，亦或者是基于案情導(dǎo)致的統(tǒng)計學意義上的缺陷，但在提取數(shù)據(jù)和計算數(shù)字上基本不會出錯。因此，辯護律師在否定審計結(jié)論的時候，可以以審計報告中的部分內(nèi)容作為依據(jù)，重新推導(dǎo)出案件數(shù)額事實。

比如：某案中，審計機構(gòu)受托針對某集資詐騙罪情況進行審計，送審材料總包括涉案賬戶的銀行卡流水記錄，審計人員基于不同賬戶的流水記錄情況，統(tǒng)計了特定賬號流水收入數(shù)據(jù)域支出數(shù)據(jù)集的差額x，認定被害人損失是x元。在該審計活動中，“被害人損失”是一個法律概念，審計機構(gòu)不應(yīng)直接將“統(tǒng)計被害人損失”作為審計事項，因此其結(jié)論是不足以采信的，但是其在審計報告中反饋的流水收入數(shù)據(jù)，以及就這些數(shù)據(jù)得出的差額數(shù)據(jù)是具有客觀真實性的，辯護律師仍然可以根據(jù)這些數(shù)額，剔除有線索證明并非違法收入的部分，最終降低被害人損失數(shù)額的認定。

我們總說，好的律師應(yīng)該起到“法官助理”的作用，這句話如何理解，每個人可能答案不同。在數(shù)額犯中，我們辯護律師往往會基于對證據(jù)（尤其是像審計報告）的質(zhì)疑，提出質(zhì)證意見以推翻公訴機關(guān)的指控事實，但是在“破”的過程中，也要考慮到“立”的問題，若能夠在“推翻指控事實”的同時，基于現(xiàn)有證據(jù)提出新的一套合乎邏輯的“有利事實”，則更容易被法庭所采納。

對審計報告證據(jù)的質(zhì)證也是如此，我們既要通過打掉審計結(jié)論，推翻公訴意見指控的事實，又要充分利用審計報告中的合理材料，重構(gòu)對被告人有利的事實，以實現(xiàn)辯護價值。

（完）

葉東杭

廣東金橋百信律師事務(wù)所合伙人律師、刑事部副主任，高校法學院證據(jù)法學課程校外導(dǎo)師。從業(yè)期間，葉東杭律師主攻信息網(wǎng)絡(luò)犯罪、經(jīng)濟犯罪、稅務(wù)犯罪辯護，每年經(jīng)辦大量刑事案件，擁有豐富的信息網(wǎng)絡(luò)犯罪、稅務(wù)犯罪辯護經(jīng)驗，曾在經(jīng)辦的多個案件中取得不起訴（無罪）、無強制措施釋放（無罪）、緩刑、勝訴、二審改判勝訴等成果及偵查階段取保候?qū)彙⒉慌度”：驅(qū)彽碾A段性成果。為更好地實現(xiàn)刑事辯護專業(yè)化，為客戶提供更優(yōu)質(zhì)的刑事辯護服務(wù)，自2023年1月1日起，葉東杭律師只承接、承辦刑事犯罪辯護業(yè)務(wù)、企業(yè)刑事合規(guī)業(yè)務(wù)。