之前參加北交所獨(dú)立董事培訓(xùn)，其中廈門大學(xué)屈教授講了一個獨(dú)立董事被行政處罰的案例。

聽了著實(shí)讓人震驚，震驚之余，深刻反省。事情經(jīng)過是這樣。

2024年5月21日，證監(jiān)會河北局公布行政處罰決定書【2024】13號，對上市公司匯金股份時任獨(dú)立董事魏某生做出50萬元罰款。原因是，2021年年度報告存在虛假記載，虛增利潤總額1524.52萬元，占更正前利潤總額的22.42%。

匯金股份2021年報虛增利潤總額1524.52萬元，包括兩個內(nèi)容：

一、公允價值變動損益計算錯誤

2016年，匯金股份作為有限合伙人參與設(shè)立張家口棋鑫股權(quán)投資基金合伙企業(yè)（以下簡稱棋鑫基金）。2019年，匯金股份將該投資分類為以公允價值計量且其變動計入當(dāng)期損益的金融資產(chǎn)。2021末，匯金股份在計算公允價值變動損益過程中，未考慮棋鑫基金《合伙協(xié)議》關(guān)于“合伙人收回全部出資本金后，投資凈收回的可分配資金按照8:2的比例進(jìn)行分配”的約定，導(dǎo)致2021年度多計公允價值變動收益682.66萬元。2023年4月27日，匯金股份主動披露《關(guān)于前期會計差錯更正及追溯調(diào)整的公告》，對前述會計差錯予以更正，追溯調(diào)整2021年度財務(wù)報表，影響2021年度利潤總額682.66萬元，占更正前利潤總額的10.04%。

二、未按已披露的會計政策計提信用減值損失

根據(jù)匯金股份2021年年度報告披露的會計政策，應(yīng)收賬款劃分為單項(xiàng)評估信用風(fēng)險的應(yīng)收賬款、供應(yīng)鏈業(yè)務(wù)模塊組合、智能制造業(yè)務(wù)模塊及信息化綜合解決方案業(yè)務(wù)模塊組合三類。2021年末，匯金股份子公司深圳市匯金天源技術(shù)有限公司對聯(lián)想云領(lǐng)（北京）信息技術(shù)有限公司的應(yīng)收賬款余額為1.63億元，對聯(lián)想（北京）信息技術(shù)有限公司的應(yīng)收賬款余額為2,970.86萬元。公司在未獲取充分證據(jù)，且未進(jìn)行會計政策和會計估計變更的情況下，新設(shè)“數(shù)據(jù)中心項(xiàng)目”組合，對上述應(yīng)收賬款全部按照5%的比例計提信用減值損失。2023年4月27日，匯金股份主動披露《關(guān)于前期會計差錯更正及追溯調(diào)整的公告》,補(bǔ)提上述應(yīng)收賬款信用減值損失841.86萬元，追溯調(diào)整2021年度財務(wù)報表，影響2021年度利潤總額841.86萬元，占更正前利潤總額的12.38%。

從行政處罰決定書的內(nèi)容看，有三個印象

首先，這是公司事后自己發(fā)現(xiàn)的會計差錯，2023年公司公告對會計差錯進(jìn)行了更正。

其次，沒有造成惡劣后果，2021年更正前利潤總額是6801.萬元，虛增利潤不涉及盈虧變更、保殼之類的關(guān)鍵動機(jī)事項(xiàng)。

第三，涉及非常細(xì)節(jié)的會計操作。這是最讓我震驚的地方，因?yàn)楠?dú)董作為企業(yè)外部人，據(jù)我的經(jīng)驗(yàn)是完全沒有可能關(guān)注到如此細(xì)節(jié)的會計操作。

果然在行政處罰決定書中披露了魏先生的4條申辯:

1. 公允價值變動損益計算錯誤屬于具體操作層面失誤，其本人未參與案涉業(yè)務(wù)行為，難以發(fā)現(xiàn)違法行為；

2. 計提信用減值損失的相關(guān)會計處理符合會計準(zhǔn)則，且有充分的證據(jù)；

3. 會計師事務(wù)所出具了標(biāo)準(zhǔn)無保留意見的審計報告；

4. 當(dāng)事人勤勉盡責(zé)，沒有違法故意，獨(dú)董履職存在困難、本人能力不足、經(jīng)驗(yàn)不足，且主動配合調(diào)查，相關(guān)事項(xiàng)未給公司造成損失。

不過監(jiān)管不認(rèn)可魏先生的申辯,河北局指出:

1. 案涉公允價值變動損益事項(xiàng)明顯違反《企業(yè)會計準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則（2014年修正）》第十二條的規(guī)定（注1），結(jié)合當(dāng)事人在匯金股份的職務(wù)、具體職責(zé)、專業(yè)背景以及公允價值變動損益所涉事項(xiàng)的重要性等情況，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對該事項(xiàng)給予充分注意，不能簡單以違法行為隱蔽、未參與經(jīng)營管理、難以發(fā)現(xiàn)作為免責(zé)理由；

2. 計提信用減值損失的會計處理不符合《企業(yè)會計準(zhǔn)則第28號——會計政策、會計估計變更和差錯更正》第四條（注2）、《 <企業(yè)會計準(zhǔn)則第28號——會計政策、會計估計變更和差錯更正> 應(yīng)用指南》第一條第二款的規(guī)定(注3)；

3. 當(dāng)事人作為匯金股份的獨(dú)立董事，理應(yīng)就公司年報相關(guān)財務(wù)數(shù)據(jù)的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性作出獨(dú)立判斷；

4. 當(dāng)事人提供的材料不足以證明其勤勉盡責(zé)，我局在量罰中已充分考慮公司主動更正、當(dāng)事人配合情況等因素。

5. 綜上，我局對魏某生的陳述申辯意見不予采納。

在證監(jiān)局的說明中，我們要注意三個關(guān)鍵詞，合理注意、獨(dú)立判斷和證明勤勉盡責(zé)。

• 合理注意

在匯金股份這個信批違規(guī)案件中，公司、總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān)均被罰，這個不意外，會計信息虛假陳述導(dǎo)致信批違規(guī)總經(jīng)理和財總跑不了。

在匯金案件中，董事長和董秘也被罰，不過理由不同，不是會計數(shù)據(jù)問題而是由于前總經(jīng)理郭某凱被留置沒有及時披露。

此外，因會計問題被行政處罰的獨(dú)立董事只有魏先生，其他兩位獨(dú)董免責(zé)。原因是魏先生是會計獨(dú)董、審計委員會主任。

我們看看證監(jiān)會《上市公司獨(dú)立董事管理辦法》中關(guān)于獨(dú)立董事可以免責(zé)的條款:

第四十六條 獨(dú)立董事能夠證明其已履行基本職責(zé)，且存在下列情形之一的，可以認(rèn)定其沒有主觀過錯，依照《中華人民共和國行政處罰法》不予行政處罰：

（一）在審議或者簽署信息披露文件前，對不屬于自身專業(yè)領(lǐng)域的相關(guān)具體問題，借助會計、法律等專門職業(yè)的幫助仍然未能發(fā)現(xiàn)問題的；

（二）對違法違規(guī)事項(xiàng)提出具體異議，明確記載于董事會、董事會專門委員會或者獨(dú)立董事專門會議的會議記錄中，并在董事會會議中投反對票或者棄權(quán)票的；

（三）上市公司或者相關(guān)方有意隱瞞，且沒有跡象表明獨(dú)立董事知悉或者能夠發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)線索的；

（四）因上市公司拒絕、阻礙獨(dú)立董事履行職責(zé)，導(dǎo)致其無法對相關(guān)信息披露文件是否真實(shí)、準(zhǔn)確、完整作出判斷，并及時向中國證監(jiān)會和證券交易所書面報告的；

（五）能夠證明勤勉盡責(zé)的其他情形。

在違法違規(guī)行為揭露日或者更正日之前，獨(dú)立董事發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)行為后及時向上市公司提出異議并監(jiān)督整改，且向中國證監(jiān)會和證券交易所書面報告的，可以不予行政處罰。

獨(dú)立董事提供證據(jù)證明其在履職期間能夠按照法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件以及公司章程的規(guī)定履行職責(zé)的，或者在違法違規(guī)行為被揭露后及時督促上市公司整改且效果較為明顯的，中國證監(jiān)會可以結(jié)合違法違規(guī)行為事實(shí)和性質(zhì)、獨(dú)立董事日常履職情況等綜合判斷其行政責(zé)任。

顯然，魏先生是會計專業(yè)人士，擔(dān)任會計獨(dú)董，任審計委員會主任，因而，不存在不屬于自己專業(yè)的申辯理由，由于是2021年的事項(xiàng)，2023年才揭露，因而46條中可以免責(zé)的，也用不上。

新《公司法》第一百八十條　董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負(fù)有勤勉義務(wù)，執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。

這條規(guī)定了什么是董事的勤勉義務(wù)，需要盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。特別留意這一點(diǎn)，獨(dú)立董事也需要按照管理者的標(biāo)準(zhǔn)盡到合理注意義務(wù)。因而證監(jiān)局認(rèn)為魏先生應(yīng)當(dāng)對該事項(xiàng)給予充分注意，不能簡單以違法行為隱蔽、未參與經(jīng)營管理、難以發(fā)現(xiàn)作為免責(zé)理由。

• 獨(dú)立判斷

由于這個案例涉及細(xì)節(jié)會計操作，從我的職業(yè)經(jīng)驗(yàn)上，真的很難發(fā)現(xiàn)這樣的問題，例如第一個公允價值計算，作為獨(dú)立董事頂多會問一下財務(wù)總監(jiān)，你是怎么算的，給個明細(xì)表，然后再問審計師的看法，如果停下來沒疑問，就過去了，哪有可能我再去把原始資料看一遍，甚至財務(wù)總監(jiān)都做不到，只能依賴財務(wù)經(jīng)理的工作質(zhì)量。第二個會計估計變更，看起來確實(shí)有操縱的嫌疑，但是如果財務(wù)總監(jiān)和審計師沒有提及此事，獨(dú)立董事很難察覺到這種調(diào)整。

我和一個資深專業(yè)人士聊起此事，他認(rèn)為這個案例中兩種會計差錯很大程度與審計師有關(guān)，這也和我的經(jīng)驗(yàn)一致，企業(yè)財務(wù)在處理這類偶發(fā)事件的時候往往缺乏專業(yè)知識和能力，通常需要和審計師商量。外部獨(dú)立董事需要依賴審計師的信息才能留意到這些異常事件。

但是，證監(jiān)局在行政處罰決定書中指出，“當(dāng)事人作為匯金股份的獨(dú)立董事，理應(yīng)就公司年報相關(guān)財務(wù)數(shù)據(jù)的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性作出獨(dú)立判斷”。因而，企業(yè)財務(wù)、審計師各自有各自的責(zé)任，獨(dú)立董事不能以他們沒有盡責(zé)來申辯。這就是獨(dú)立判斷的含義。

• 證明勤勉盡責(zé)

在證監(jiān)局行政處罰中指出：“當(dāng)事人提供的材料不足以證明其勤勉盡責(zé)”。

這句話很重要，你說你勤勉盡責(zé)，你需要自己舉證。在這個案件中，我覺著什么樣的證明材料算？發(fā)郵件，詢問公允價值計算的合理性，詢問應(yīng)收賬款壞賬計提的合理性，發(fā)郵件詢問，本年度財務(wù)報告是否有會計估計變更，如果魏先生當(dāng)時問了，也許就能有效說明自己已經(jīng)勤勉盡責(zé)。

我去看了2021年匯金股份年報，當(dāng)年利潤總額6801.92萬元，當(dāng)年公允價值變動損益6170.20萬元，對于形成當(dāng)年歸母凈利潤2590.86萬元起著決定性作用，而公允價值變動損益計算屬于對公允價值的會計估計，本身具有很多不確定性和模糊性，因而從這個角度作為審計委員會主任應(yīng)當(dāng)予以關(guān)注，例如發(fā)個郵件詢問下財務(wù)總監(jiān)和審計師，當(dāng)然，這種詢問是無法發(fā)現(xiàn)財務(wù)總監(jiān)和審計師都說沒問題的底層操作。不過，從行政處罰決定書來看，我猜測，這樣的詢問動作魏先生也無法舉證。

同理，關(guān)于理想相關(guān)公司應(yīng)收賬款壞賬計提的重分類導(dǎo)致會計估計變更的問題，這樣細(xì)節(jié)的操作恐怕在僅僅閱讀財報本身是無法發(fā)現(xiàn)，但是，2021年匯金股份審計報告指出：“截至2021年12月31日應(yīng)收賬款賬面價值168,899.74萬元，占資產(chǎn)總額比例46.09%，應(yīng)收賬款賬面余額及壞賬準(zhǔn)備余額分別為178,878.04萬元、9,978.31萬元?！鼻覒?yīng)收賬款總額較上年增長37%，而營業(yè)收入僅同比增長17%，重要性和增速差異都也形成了需要重點(diǎn)關(guān)注的會計事項(xiàng)，理應(yīng)發(fā)個郵件關(guān)注下，甚至開個會請財務(wù)總監(jiān)和審計師詳細(xì)說明下。如果當(dāng)時魏先生這么做了，恐怕就可以舉證自己勤勉盡責(zé)，也就達(dá)成了管理層水平的合理注意。

魏先生這個案例，2點(diǎn)啟示。

1. 獨(dú)立董事是一個高危行為。在當(dāng)下強(qiáng)監(jiān)管和企業(yè)運(yùn)作普遍不規(guī)范的環(huán)境下，簽字即擔(dān)責(zé)，你簽字擔(dān)保了財報真實(shí)準(zhǔn)確完整?？赡軐ξ合壬P得有點(diǎn)重，讓獨(dú)立董事履職的邊界變得模糊，但是在目前環(huán)境下，就是這個現(xiàn)實(shí)。白菜的活計，白粉的風(fēng)險。我盆友說，這就相當(dāng)于賣出了一個幾萬塊的期權(quán)，收益就這么多，風(fēng)險完全不可控。

2. 獨(dú)立董事如何保護(hù)自己？留下證明勤勉盡責(zé)的證據(jù)，所有重大問題，你需要向監(jiān)管一樣發(fā)問題清單給上市公司和審計師詢問。換個角度，你真的這么做了，，確實(shí)也就勤勉盡責(zé)了，而不是做一個等待被處罰的擺設(shè)花瓶。

注1：《企業(yè)會計準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則（2014年修正）》第十二條 企業(yè)應(yīng)當(dāng)以實(shí)際發(fā)生的交易或者事項(xiàng)為依據(jù)進(jìn)行會計確認(rèn)、計量和報告，如實(shí)反映符合確認(rèn)和計量要求的各項(xiàng)會計要素及其他相關(guān)信息，保證會計信息真實(shí)可靠、內(nèi)容完整。

注2: 《企業(yè)會計準(zhǔn)則第28號——會計政策、會計估計變更和差錯更正》第四條企業(yè)采用的會計政策，在每一會計期間和前后各期應(yīng)當(dāng)保持一致，不得隨意變更。但是，滿足下列條件之一的，可以變更會計政策：（一）法律、行政法規(guī)或者國家統(tǒng)一的會計制度等要求變更。（二）會計政策變更能夠提供更可靠、更相關(guān)的會計信息。

注3：《 <企業(yè)會計準(zhǔn)則第28號——會計政策、會計估計變更和差錯更正> 應(yīng)用指南》第一條:企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)本準(zhǔn)則的規(guī)定，結(jié)合本企業(yè)的實(shí)際情況，確定會計政策和會計估計，經(jīng)股東大會或董事會、經(jīng)理(廠長)會議或類似機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，按照法律、行政法規(guī)等的規(guī)定報送有關(guān)各方備案。企業(yè)的會計政策和會計估計一經(jīng)確定，不得隨意變更。如需變更，應(yīng)重新履行上述程序，并按本準(zhǔn)則的規(guī)定處理。

本文是個人興趣不構(gòu)成投資建議請讀者留意。