2020 年 8 月，楊某因涉嫌詐騙罪被刑事拘留，案件移送審查逮捕，余杭區(qū)檢察院指控楊某在門診部擔(dān)任醫(yī)生，按照 “開藥套餐” 給規(guī)定病人虛假就醫(yī)開方配藥，涉及騙取醫(yī)保共計(jì) 651417.45 元，數(shù)額特別巨大，楊某家屬找到浙江允道律師事務(wù)所，委托葉斌律師介入，葉斌律師多次往返檢察院，從詐騙金額、犯罪地位和到案方式三個(gè)角度提出辯護(hù)意見。2021 年 11 月，檢察院采納律師意見，決定對(duì)楊某不起訴。
關(guān)鍵字：醫(yī)保詐騙 醫(yī)保基金 醫(yī)院 詐騙罪 詐騙金額 不起訴

案情簡介

2015 年 9 月至 2020 年 8 月，杭州某醫(yī)院中醫(yī)門診部利用規(guī)定病種病人的特殊醫(yī)保政策，招攬規(guī)定病人頻繁到門診部虛假就醫(yī)，指使門診部醫(yī)生在診療時(shí)，在不問病癥種類、所處階段、病人是否需要、不解釋藥物作用等情況下，給規(guī)定病人依照醫(yī)?？蓤?bào)銷的接近頂格金額開方配藥，從而騙取醫(yī)療保障基金。
期間，中醫(yī)門診部和代煎公司通謀，摳除 “開藥套餐” 中的 “石斛、紅曲、紅豆杉” 等貴細(xì)藥，騙取醫(yī)療保障基金。起訴意見書指控，2017 年 6 月至 2020 年 6 月，楊某在門診部擔(dān)任醫(yī)生，按照 “開藥套餐” 給規(guī)定病人虛假就醫(yī)開方配藥，涉及騙取醫(yī)保共計(jì) 651417.45 元，數(shù)額特別巨大。

爭議焦點(diǎn)

1. 楊某醫(yī)保詐騙數(shù)額如何認(rèn)定，是數(shù)額特別巨大還是數(shù)額巨大？
2. 楊某具有自首情節(jié)且依法可認(rèn)定為從犯，能否根據(jù)刑法第六十七條、刑訴法第一百七十七條之規(guī)定免除處罰，作出不起訴決定？

辯護(hù)意見

一、楊某的詐騙金額，應(yīng)根據(jù)摳除的貴細(xì)藥數(shù)額認(rèn)定為 232713.13 元，而非根據(jù)全部處方數(shù)額認(rèn)定為 65 萬余元，起訴意見書指控詐騙數(shù)額特別巨大屬事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤
最初，起訴意見書指控楊某騙取醫(yī)?；鸬臄?shù)額為共計(jì) 651417.45 元，數(shù)額特別巨大，但是辯護(hù)人堅(jiān)持楊某的詐騙金額認(rèn)定有誤，不宜以楊某開具的處方金額概括認(rèn)定，應(yīng)以不放藥的醫(yī)保報(bào)銷金額予以認(rèn)定，并非 65 萬余元數(shù)額特別巨大，而是 232713.13 元數(shù)額巨大。
詐騙罪的行為模式為：欺騙行為，對(duì)方產(chǎn)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤處分財(cái)物，行為人取得財(cái)產(chǎn)對(duì)方造成損失。本案中，楊某給病人開具石斛、紅曲、紅豆杉三味藥材，而實(shí)際上并沒有實(shí)際給到病人。門診部按照藥方向醫(yī)保局申請(qǐng)報(bào)銷時(shí)，仍按照醫(yī)師開具的藥方進(jìn)行報(bào)銷，隱瞞了未實(shí)際將貴細(xì)藥給到病人的真相，讓醫(yī)保局誤認(rèn)為門診部確實(shí)已經(jīng)按照藥方的記載，悉數(shù)給病人藥品，在這種認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤之下，醫(yī)保局將醫(yī)保基金報(bào)銷給門診部，從而導(dǎo)致國家醫(yī)保基金的損失。楊某按照負(fù)責(zé)人的要求開具藥方時(shí)，西藥、中成藥均實(shí)際給到病人，僅有部分貴細(xì)藥，在開具藥方后沒有煎制，病人也沒有拿到該中藥。該部分藥材就是 “虛開” 的藥材，其所對(duì)應(yīng)的報(bào)銷的醫(yī)保，便是醫(yī)?；鸬膿p失。根據(jù)臨平公安局刑偵大隊(duì)出具的《醫(yī)生審計(jì)報(bào)告》，楊某不放藥的醫(yī)保報(bào)銷金額為 232713.13 元，該金額即為楊某的涉案金額。
二、楊某經(jīng)電話傳喚到案，到案后能如實(shí)供述自己的罪行，構(gòu)成自首
《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第一條規(guī)定，自動(dòng)投案，是指犯罪事實(shí)或者犯罪嫌疑人尚未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺，或者雖被發(fā)覺，但犯罪嫌疑人尚未受到訊問、未被采取強(qiáng)制措施時(shí)，主動(dòng)、直接向司法機(jī)關(guān)投案。電話通知到案不屬于強(qiáng)制措施，電話通知后歸案符合《解釋》第一條規(guī)定的 “雖被發(fā)覺，但尚未受到訊問、未被采取強(qiáng)制措施之前” 的時(shí)間范圍。楊某經(jīng)電話通知后，其可以選擇歸案，也可拒不到案甚至逃離，而其能主動(dòng)歸案，就表明其有認(rèn)罪悔改、接受懲罰的主觀目的，即具有歸案的主動(dòng)性和自愿性。此外，楊某到案后能如實(shí)供述自己的罪行，對(duì)于其如何開具藥方，以及門診部的情況都進(jìn)行了交代。故楊某具有自動(dòng)投案與如實(shí)供述的情形，依法構(gòu)成自首。
三、楊某在共同犯罪中作用較小，地位較低，依法可認(rèn)定為從犯
第一，從門診部的人員結(jié)構(gòu)來看。涉案的中醫(yī)門診部各有負(fù)責(zé)人，楊某是應(yīng)聘加入門診部，只負(fù)責(zé)給病人開藥方，在門診部中屬于最底層的工作人員，無任何管理權(quán)限，僅根據(jù)病人的要求開具藥方。
第二，從楊某的工作內(nèi)容來看。根據(jù)楊某的供述：我在門診部上班的時(shí)候，門診部負(fù)責(zé)人會(huì)組織腫瘤疾病的病人到我們門診部來就診，但是在就診的時(shí)候我是按照負(fù)責(zé)人向我提出的要求來開相應(yīng)的中成藥、西藥和中藥，價(jià)格都是在 1000 元多一點(diǎn)，每次不固定。他就是和我說普通病人的話就是正?？床【涂梢粤?，如果是腫瘤類疾病的病人，就按照他給我提出的要求開方子就可以了。楊某是一名中醫(yī)師，在門診部坐診。楊某的工作內(nèi)容就是醫(yī)師的本職工作，開藥方。但楊某并不是問診后根據(jù)病人的實(shí)際情況開藥方，而是根據(jù)門診部負(fù)責(zé)人的指示開藥方。除此之外，病人是從何而來，病人的返利又是如何支付的，楊某一概不知，也不曾參與。故而楊某的工作內(nèi)容簡單且機(jī)械，是門診部利用了楊某是執(zhí)業(yè)醫(yī)師，具有處方權(quán)，讓楊某按照其要求開具藥方。
第三，楊某并非本案犯意的提起者。不通過問診，按照既定的處方給規(guī)定病種病人開具藥方，并且給病人返利，以此騙取國家醫(yī)?；鸬淖龇?，在門診部行業(yè)屬 “潛規(guī)則”。門診部負(fù)責(zé)人擁有病人的資源，便通過采取“虛開” 藥方的手段騙取國家醫(yī)保基金。而楊某只是門診部負(fù)責(zé)開藥方的“工具人”，并不是犯意的提起者，也并非主導(dǎo)者。因此，楊某只是一名受聘在門診部負(fù)責(zé)開藥的醫(yī)師，對(duì)門診部沒有管理權(quán)，也并非本案的策劃者，其每月領(lǐng)取固定工資，在本案當(dāng)中犯罪作用較小，地位較低，依法可認(rèn)定為從犯。
綜上所述，楊某涉案金額為數(shù)額巨大，而非數(shù)額特別巨大，犯罪情節(jié)較輕，楊某具有自首情節(jié)，依法可認(rèn)定為從犯，根據(jù)刑法第六十七條之規(guī)定，可以免除處罰。故辯護(hù)人根據(jù)刑訴法第一百七十七條之規(guī)定，申請(qǐng)杭州市余杭區(qū)人民檢察院對(duì)楊某作出不起訴決定。

處理結(jié)果

經(jīng)過反復(fù)與辦案機(jī)關(guān)的溝通，多次遞交不起訴法律意見書，歷時(shí) 14 個(gè)月，2021 年 11 月 18 日，允道刑辯團(tuán)隊(duì)的葉斌律師為楊某爭取到不起訴決定書。在刑事領(lǐng)域，在法律問題上，讓專業(yè)的人做專業(yè)的事，就是對(duì)當(dāng)事人自由與權(quán)利的保障，允道刑辯團(tuán)隊(duì)不敢怠慢，只能勤勉盡責(zé)，全力以赴。

杭州刑事律師葉斌簡介：
葉斌 律師 浙江允道律師事務(wù)所主任、創(chuàng)始合伙人
截至2024年，葉斌律師已執(zhí)業(yè)16年，一直專注于刑事辯護(hù)與研究，法學(xué)理論功底深厚，法律實(shí)務(wù)和訴訟技巧嫻熟，在詐騙犯罪、新型網(wǎng)絡(luò)犯罪、經(jīng)濟(jì)犯罪等刑事領(lǐng)域積累了豐富的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，已成功辦理400多件取保、緩刑、無罪、罪輕等成功案例。
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