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專利無效分析時如何考慮審查員引用過的對比文件

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無效專利,最關(guān)鍵的因素是找到合適的對比文件。針對一項授權(quán)專利進行檢索,了解審查過程是非常重要的,審查意見可以讓我們準確把握專利的授權(quán)范圍,理解發(fā)明得以授權(quán)的核心技術(shù)特征,此外,審查員已經(jīng)使用過的對比文件是重要的參考。一般情況,進行無效檢索的第一步就是先去分析審查過程和引用過的對比文件。

無效檢索和查新檢索的不同點在于,無效檢索的起點要高得多,對于同族成員比較多的專利,相當(dāng)于在各國審查員的基礎(chǔ)上進行檢索。這時候檢索的就不能盲目、陷入俗套,否則等于把各國審查員的工作要重復(fù)了一遍,事倍功半。

在中國的無效過程中,審查員引用過的文件還可以再次作為無效的對比文件,但是在美國的IPR(多方復(fù)審)程序中,審查員使用過的對比文件或者申請人引用過的對比文件,原則上是不能再使用的,是否接受,根據(jù)35 U.S.C. § 325(d) 的“兩部分框架”進行裁定:

一、是否以前向?qū)@痔峤贿^相同或?qū)嵸|(zhì)相同的現(xiàn)有技術(shù),或者是否以前向?qū)@痔峤贿^相同或?qū)嵸|(zhì)相同的論據(jù);以及

二、如果框架的第一部分中的任一條件得到滿足,是否請求者證明了專利局在影響被挑戰(zhàn)權(quán)利要求可專利性方面存在實質(zhì)性錯誤。

也就是在美國進行專利無效過程中,若使用引用過的文獻作為對比文件,就必須證明以前審查有實質(zhì)性錯誤。關(guān)鍵的問題是,在提IPR的時候,有相當(dāng)多IPR程序是因為采用了已經(jīng)引用的對比文件被PTAB直接拒絕的。根據(jù)筆者拿到的數(shù)據(jù),在2022年,IPR程序中有25%的拒絕是因為35 U.S.C. § 325(d),也就是申請人在無效的時候?qū)⒁梦墨I作為無效的對比文件。

這說明在無效美國專利的時候,使用引用文獻的風(fēng)險是非常大的,而且美國的無效程序也不能無限次換個理由去提。

在實踐中,美國的很多專利申請人會利用這個漏洞,在申請時會提交無數(shù)的引用文件,把容易檢索到的關(guān)鍵對比文件也放到引用文件中,但是在第一次提交的權(quán)利要求的保護范圍與關(guān)鍵的對比文件無關(guān)。等到第一份權(quán)利要求確定有授權(quán)前景之后,申請人會不停地提后續(xù)申請,申請會晤,很多時候很明顯在引用文獻中有公開的申請莫名其妙就授權(quán)了。還有些時候,申請人在第一次提交的時候隱藏關(guān)鍵對比文件,在概念表達的時候刻意運用非常生僻的詞匯,引導(dǎo)檢索方向。在實踐中,經(jīng)常發(fā)現(xiàn)審查員采用了合適的對比文件,但是采用的部分有問題,沒有把對比文件的關(guān)鍵部分與申請文件對比。

總之,不管什么原因,只要審查員已經(jīng)采用過,在美國的IPR程序再次使用相同的文獻被拒絕的風(fēng)險很大。但在進行無效檢索的時候,引用文獻依然是關(guān)注的重點,很多專利的核心特征都是在引用文獻中披露的,只是審查員沒有采用相應(yīng)的部分。所以在無效檢索的時候,分析引用文獻還是重中之重,這不僅是無效檢索的起點,甚至很多關(guān)鍵對比文件就在其中,只是我們正式采用的時候要換一個近似的。

在利用Maxipat進行無效搜索時,為了避免對比文件中出現(xiàn)審查員引用的文件干擾檢索結(jié)果,沒有把引用的對比文件排在靠前的位置,目的是為了找到更多的與審查員找到的對比文件不同的文獻。在無效檢索的時候,用戶可以直接把權(quán)利要求的關(guān)鍵部分放到GT搜索中,不調(diào)整想要檢索的內(nèi)容或表達,會有意想不到的收獲。

Maxipat的智能報告系統(tǒng)和GT搜索

Maxipat致力于作為成為科技創(chuàng)新和知識產(chǎn)權(quán)工作的AI加速,主要包括輔助創(chuàng)新:提高研發(fā)的科技創(chuàng)新效率,通過problem-solution算法深層關(guān)聯(lián)到的真實技術(shù)方案,能夠跨領(lǐng)域進行技術(shù)方案的深層挖掘和關(guān)聯(lián);智能搜索與分析:將專利搜索和報告制作借助AI實現(xiàn)智能化,包括智能查新、無效、FTO、Landscaping報告,采用GT搜索算法(graph transformer)(),系統(tǒng)真正做到理解概念后再搜索。目前開放注冊中。

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